Consejo Superior de los Colegios de Arquitectos de España 

Nota sobre el alcance del Real Decreto 773/2015, de 28 de agosto, por el que se modifican determinados preceptos del Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas El BOE ha publicado el 5 de septiembre de 2015 el Real Decreto 773/2015, de 28 de agosto,  por  el  que  se  modifican  determinados  preceptos  del  Reglamento  General  de  la  Ley  de  Contratos de las Administraciones Públicas, aprobado por Real Decreto 1.098/2001 de 12 de  octubre.  Este Real Decreto entrará en vigor conforme a la disposición final única, a los dos meses de su  publicación en el BOE; por tanto, el 5 de noviembre de 2015.  1. Justificación del texto normativo. Responde  a  dar  cumplimiento  al  desarrollo  reglamentario  que  venía  exigido  por  la  disposición final tercera de la Ley 25/2013, de 27 de diciembre, de impulso de la factura  electrónica,  que  había  modificado  varios  preceptos  de  la  Ley  de  Contratos  del  Sector  Público  (Texto  Refundido  aprobado  por  Real  Decreto  Legislativo  3/2011  de  14  de  noviembre).  En  concreto  los  artículos  65  (exigencia  y  efectos  de  la  clasificación),  75  (acreditación  de  la  solvencia  económica  y  financiera);  76  (solvencia  técnica  en  los  contratos  de  obras),  77  (solvencia  técnica  en  los  contratos  de  suministro),  78  (solvencia  técnica o profesional en los contratos de servicios) y 79.bis (concreción de los requisitos y  criterios de solvencia).  La  mayor  parte  de  estos  preceptos  no  habían  entrado  en  vigor,  pese  a  la  publicación  de  dicha Ley, por no haberse aprobado el desarrollo reglamentario de la misma; que es lo que  ahora  sucede  con  este  Real  Decreto,  que  modifica  el  Reglamento  General  de  la  Ley  de  Contratos de las Administraciones Públicas, aprobado por Real Decreto 1.098/2001 de 12  de octubre, conforme a las previsiones que estableció la citada Ley 25/2013.  2. Alcance de la reforma. Sintetizando los aspectos fundamentales de la modificación de dicha norma reglamentaria,  se concretan en los siguientes:  a) Clasificación de los contratos. Se elimina la obligatoriedad de clasificación en los contratos de servicios (modificación  del artículo 46 del Reglamento General de Contratos). En el anuncio de licitación o en  la  invitación  a  participar  en  el  procedimiento  y  en  los  pliegos  del  contrato,  se  establecerán los requisitos de solvencia económica y financiera y de solvencia técnica  o profesional. ‐ 1 ‐  Paseo de la Castellana 12, 28046 Madrid. ‐ 91 4352200 – http://www.cscae.com 

En cuanto a los contratos de obras se establece en 500.000 € el umbral de exigencia de  clasificación (modificación del artículo 11 del Reglamento General de Contratos). Para  los contratos de obras con valor estimado inferior a dicha cifra, se podrá acreditar la  solvencia, bien mediante la clasificación de contratista de obra en el grupo o subgrupo  de clasificación correspondiente al contrato; o bien acreditando el cumplimiento de los  requisitos  de  solvencia  exigidos  en  el  anuncio  de  licitación  o  en  la  invitación  a  participar en el procedimiento y que se detallen en los pliegos del contrato. 

b) Acreditación  de  la  solvencia  técnica  o  profesional:  se  amplía  a  cinco  años  el  periodo para acreditar la experiencia profesional. En  este  punto,  reside  uno  de  los  cambios  más  significativos  de  la  reforma  del  Reglamento. Se modifica el artículo 11 del Reglamento General de la Ley de Contratos,  en  el  sentido  de  ampliar  a  cinco  años  el  plazo  para  acreditar  la  experiencia  profesional a través de la relación de los trabajos efectuados en dicho periodo, por lo  que se refiere a los contratos de servicios.  Se  recoge  así,  al  menos  en  parte,  una  de  las  reivindicaciones  que  se  han  venido  efectuando desde el CSCAE, que había denunciado reiteradamente que la limitación a  tres  años  en  el  acreditación  de  la  experiencia  profesional  era  manifiestamente  restrictiva.   En  efecto,  con  el  marco  normativo  vigente  hasta  ahora,  al  limitarse  a  tres  años  el  periodo  de  acreditación  de  la  experiencia  profesional,  se  restringía  este  aspecto  esencial  de  la  solvencia  profesional,  con  especial  incidencia  en  los  Estudios  de  Arquitectura,  porque  como  es  notorio,  la  aguda  crisis  económica  del  sector  de  la  construcción  y  de  la  edificación,  ha  tenido  especial  incidencia  en  los  servicios  de  Arquitectura,  de  tal  manera  que  en  los  últimos  años,  han  sufrido  una  caída  enormemente  significativa  los  trabajos  profesionales,  lo  que  hace  aún  más  injustificado  que  la  limitación  de  la  experiencia  se  centrase,  como  hasta  ahora,  de  forma excluyente, en los últimos tres años.   Como  decimos,  satisface  únicamente  en  parte  esta  reivindicación,  por  cuanto  el  objetivo ha de ser lograr que la experiencia profesional no tenga esos límites, en línea  con la nueva Directiva 2014/24/UE, que alude a la experiencia demostrada “mediante  referencias  demostradas  de  contratos  ejecutados  en  el  pasado”;  es  decir,  habiendo  suprimido  esos  límites  temporales  en  cuanto  a  la  acreditación  de  la  solvencia  profesional.  Ahora  bien,  tal  y  como  ha  quedado  redactado  el  artículo  11.4.b)  del  Reglamento  General  de  la  Ley  de  Contratos  de  las  Administraciones  Públicas,  los  trabajos  profesionales  para  acreditar  la  experiencia  en  ese  periodo  de  los  cinco  últimos  años,  han  de  referirse  “mismo  tipo  o  naturaleza  al  que  responde  el  objeto  del  contrato”.  Aspecto  este  que  en  lo  que  se  refiere  a  los  contratos  de  servicios  profesionales  y  en  particular los servicios de Arquitectura, no se determina en el texto normativo, ya que 

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Consejo Superior de los Colegios de Arquitectos de España  Nota RD 773/15 modifica Reglamento G. Ley Contratos. Septiembre 2015 

el  criterio  que  se  menciona  para  establecer  esa  correspondencia  entre  los  trabajos  acreditados y los que constituyen el objeto del contrato, se refieren a otros contratos  diferentes.  Además, se establece que “el requisito mínimo será que el importe anual acumulado  en  el  año  de  mayor  ejecución  sea  igual  o  superior  al  70%  del  valor  estimado  del  contrato, o de su anualidad media si esta es inferior al valor estimado del contrato”. La  norma  que  aquí  se  introduce  establece  un  criterio  normativo  en  un  aspecto  importante  y  trascendente  en  la  acreditación  de  la  solvencia  profesional  en  los  contratos  de  servicios,  habiéndose  constatado  que  en  la  práctica,  en  los  pliegos  de  cláusulas  administrativas  particulares,  en  licitaciones  sobre  servicios  de  arquitectura,  se  han  venido  estableciendo  unos  umbrales  o  porcentajes  en  muchos  casos  manifiestamente desmesurados en cuanto a los importes de honorarios requeridos a  tal  efecto.  Ahora  al  menos  se  establece  un  criterio  normativo,  que  como  requisito  mínimo se traduce en que el importe anual acumulado en el año de mayor ejecución  “sea  igual  o  superior  al  70%  del  valor  estimado  del  contrato”;  porcentaje  que  ha  de  considerarse excesivo y que en gran medida puede considerarse desproporcionado.  En todo caso, este criterio cuantitativo resulta objetable y además sorprendentemente  se  ha  introducido  ahora  en  la  modificación  reglamentaria,  toda  vez  que  cuando  se  modificó el artículo 78 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público  (Real  Decreto  Legislativo  3/2011  de  14  de  noviembre),  por  la  Ley  25/2013  de  27  de  diciembre, no se contenía este criterio cuantitativo.  En  orden  a  la  justificación  de  la  experiencia  profesional,  el  recurrir  a  criterios  y  limitaciones  de  carácter  puramente  cuantitativos,  referidos  a  los  importes  de  los  trabajos  profesionales  efectuados,  puede  vulnerar  el  principio  de  igualdad  y  no  discriminación.  En cuanto a los contratos de obras, también se amplía este periodo, pasando de los  diez últimos años a los cinco últimos años.  c) Acreditación de la solvencia económica y financiera. También  en  este  apartado  se  producen  algunos  cambios  significativos.  El  criterio  general  para  acreditar  la  solvencia  económica  y  financiera,  será  el  volumen  anual  de  negocios del licitador, referido al volumen de negocio de los tres últimos concluidos y  deberá  ser  al  menos  una  vez  y  media  el  valor  estimado  del  contrato,  cuando  su  duración no sea superior al año y al menos una vez y media el valor anual del contrato  si su duración es superior a un año.   Además,  se  modifican  los  artículos  27  y  29  del  Reglamento  General  de  la  Ley  de  Contratos  de  las  Administraciones  Públicas  y  se  establece  como  criterio  mínimo  de  solvencia financiera que las empresas tengan un patrimonio neto equivalente al 10%  del valor anual de los contratos a los que la categoría a obtener les permite acceder.  Paseo de la Castellana 12, 28046 Madrid. ‐ 91 4352200 – http://www.cscae.com   3  

En el ámbito de los contratos de servicios profesionales, en lugar del volumen anual  de  negocio,  la  solvencia  económica  y  financiera  se  podrá  acreditar  mediante  la  disposición  de  un  seguro  de  riesgos  que  esté  vigente  hasta  el  fin  del  plazo  de  presentación de ofertas y cuyo importe no sea inferior al valor estimado del contrato.  El  requisito  se  entiende  cumplido  cuando  el  licitador  o  candidato  que  incluya  con  su  oferta un compromiso vinculante de suscripción, en caso de resultar adjudicatario del  seguro exigido.  Este  apartado  constituye  también  otra  novedad,  ya  que  se  concreta  el  importe  del  seguro  de  indemnización  y  además  se  permite  incluso  aportar  un  compromiso  vinculante de suscripción, es decir, sin tener que aportar el seguro en caso de resultar  adjudicatario.  Estas  precisiones  no  estaban  en  los  artículos  hasta  ahora  vigentes  del  Reglamento mencionado que se modifica.  d) Actualización  de  los  criterios  y  medios  de  acreditación  de  la  solvencia  económica  y profesional para los distintos tipos de contratos. La  reforma  contiene  en  términos  generales,  una  exigencia  al  órgano  de  contratación  de  la  obligación  de  precisar  en  el  anuncio  o  invitación  y  en  los  pliegos  del  procedimiento el medio o medios de los importes exigidos para ello.  En este aspecto, constatamos las siguientes modificaciones más relevantes:  •

El mandato general es que el órgano de contratación fije en el pliego de cláusulas administrativas  particulares  los  criterios  a  tener  en  cuenta  para  fijar  la  solvencia económica y la solvencia profesional, los requisitos mínimos exigidos en cada caso y los medios para su cumplimiento en cada caso.

•

Cuando los pliegos no concreten tales criterios ni requisitos mínimos, la solvencia económica y profesional se podrá acreditar por los criterios que se determinan en el  artículo  11  de  la  Reglamento  General  de  la  Ley  de  Contratos  de  las Administraciones  Públicas,  tal  y  como  ha  quedado  modificado.  Anteriormente hemos hecho alusión a estos medios de acreditación de la solvencia económica y profesional, que se han actualizado en los términos señalados.

•

Hay una novedad destacada: salvo que en los pliegos del contrato se establezca de modo  expreso  su  exigencia,  los  licitadores  estarán  exentos  de  acreditar  la solvencia  económica  y  financiera  y  la  solvencia  técnica  y  profesional  en  los contratos  de  obras  cuyo  valor  estimado  no  exceda  de  80.000  €  y  en  los  demás contratos cuyo valor estimado no exceda de 35.000 €.

3. Valoración global de la reforma. En líneas generales, la reforma incide en un aspecto sustancial de la contratación pública,  como  es  todo  lo  referente  a  la  clasificación  de  contratos  y  la  solvencia  económica  y 

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profesional, efectuándose una actualización de estas materias que en principio merece un  juicio favorable.  En opinión de esta Asesoría Jurídica, es positivo de la reforma que se establezca para la  acreditación de la solvencia económica en los contratos de servicios profesionales como  medio de acreditación, el disponer de un seguro de indemnización o al menos aportar un  compromiso  vinculante  de  suscripción.  Con  el  marco  normativo  vigente  en  muchas  ocasiones  se  venían  exigiendo  criterios  de  solvencia  económica  en  la  adjudicación  de  contratos  de  servicios  claramente  desmesurados  y  referentes  al  volumen  global  de  negocios de la actividad económico, lo que suponía una clara restricción, máxime teniendo  en cuenta la agudeza de la crisis económica de estos últimos años en el ámbito del sector  de los servicios profesionales y muy particularmente de los servicios de Arquitectura.  En  el  mismo  sentido,  merece  un  juicio  favorable  la  ampliación  de  tres  a  cinco  años  del  periodo  para  acreditar  la  experiencia  profesional,  aún  cuando  siga  siendo  un  límite  temporal. En este aspecto, la reforma recoge parcialmente la reivindicación que se viene  efectuando  desde  el  Consejo  Superior,  en  el  sentido  de  eliminar  barreras  y  criterios  restrictivos en orden a la acreditación de la experiencia profesional.  Parece en cambio objeto de valoración desfavorable, la circunstancia de que se añada que  los  trabajos  profesionales  tengan  como  requisito  mínimo  que  su  importe  anual  acumulado en el año de mayor ejecución sea igual o superior al 70% del valor estimado  del  contrato,  ello  en  razón  a  que  reducir  y  limitar  la  acreditación  de  la  experiencia  a  un  criterio cuantitativo resulta objetable y además, dada la cuantía del porcentaje señalado,  con  relación  al  valor  estimado  del  contrato,  resulta  una  cifra  excesiva  y  por  tanto  desproporcionada.  Por último, ha de resaltarse que sigue pendiente y resulta urgente la modificación de la Ley  de  Contratos  del  Sector  Público,  que  además  necesariamente  ha  de  efectuarse  para  trasponer  la  Directiva  2014/24/UE.  El  Anteproyecto  de  Ley  del  Ministerio  de  Hacienda  elaboró y sometió a información pública, en el  que el CSCAE presentó un  documento de  alegaciones, ya es sabido que no va a ser posible su aprobación en la presente legislatura. 

Madrid, 8 de septiembre de 2105 

Asesoría Jurídica CSCAE 

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