Posgrado de Especialización en Administración de Organizaciones Financieras
AUDITORIA EN FIDEICOMISOS
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Marco Regulatorio § Ley 24.441. Publicada en el B.O. El 16/01/95 ( Con anterioridad sólo existía el art. 2662 C.C ) § El Decreto Reglamentario del Impuesto a las Ganancias incorporó parte del Decreto 780/95 (B.O.27/11/95) § RG CNV 368/2001 Capítulo XV: Fideicomiso § Comunicaciones del BCRA
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Definición de Fideicomiso (Art. 1) “Habrá fideicomiso cuando una persona, (fiduciante), Transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), Quien se obliga a ejercerla en beneficio de quienes designe en el contrato (beneficiario), Y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario”
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Esquema Base de un Fideicomiso FIDUCIARIO
FIDUCIANTE
FIDEICOMISO
Transmite la propiedad Patrimonio separado Fiduciaria de los créditos / bienes
Posee la propiedad fiduciaria de los créditos / bienes
BENEFICIARIOS Recibe el beneficio de la propiedad
FIDEICOMISARIO Recibe el bien al finalizar el fideicomiso
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Partes § Fiduciante: encargo § Fiduciario: fiduciario
Transmite la Propiedad Fiduciaria /Encomienda el fiduciario Ejerce la propiedad fiduciaria cumple el encargo
§ Beneficiario: Tiene el derecho a los beneficios que emerjan del bien fideicomitido § Fideicomisario: fideicomiso
Recibe el bien al finalizar el
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§Incompatibilidades:
-
Fiduciante-Fiduciario ( fideicomiso por acto unilateral).
- Fiduciario-Fideicomisario (adquirir para sí los bienes fideicomitidos). - Fiduciario-Beneficiario único
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Extinción del Fideicomiso § Cumplimiento del plazo o la condición resolutoria. § Vencimiento del plazo máximo legal: - 30 años, salvo fideicomisos forestales. - Adquisición de la capacidad del beneficiario. § Revocación por el fiduciante ( de ser posible) § Causales previstas en el contrato de fideicomiso § Insuficiencia del patrimonio Fideicomitido
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Fideicomiso (arts. 15 y 16) § Se crea un patrimonio de afectación que NO puede ser agredido por los acreedores del: -fiduciante, -fiduciario, -beneficiario, -fideicomisario. §Salvo acción de fraude. §Se rompe con el principio del patrimonio único.
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Clases de Fideicomisos § La Ley 24.441 solo distingue a dos tipos de fideicomisos: - Fideicomisos Financieros - Fideicomisos Ordinarios § En la práctica: - Fideicomisos de Administración - Fideicomiso de Garantía - Fideicomiso de Reestructuración Bancaria
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Fideicomisos Financieros (Art. 19) • Es el fideicomiso ordinario en el cual: - Beneficiarios: son tenedores de títulos representativos de derechos. - Fiduciario: es un Fiduciario Financiero.
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Fideicomisos Financieros § Fiduciario Financiero: Entidad Financiera sujeta a la Ley 21.526 Sociedad Anónima inscripta en el Registro de Fiduciarios Financieros de la Comisión Nacional de Valores Sociedad extranjera que acredite el establecimiento de Sucursal, Asiento u Otra Especie de Representación en Argentina inscripta en el Registro de Fiduciarios Financieros - Representante de los Obligacionistas en los términos del articulo 13 de la Ley de Obligaciones Negociables - Caja de Valores S.A.
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§ Requisitos para inscribirse en el Registro de Fiduciarios Financieros: - Patrimonio neto mínimo de $ 2 millones. El 50% de dicho patrimonio deberá estar constituido con activos líquidos (Conf. RG 437/2003). - Organización administrativa propia y adecuada para prestar el servicio ofrecido. Puede tercerizar solamente la administración de los bienes fideicomitidos, siendo el Fiduciario responsable por la gestión del subcontratante (Conf. RG 437/2003). - Prever en su objeto social la actuación como fiduciario.
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§ Títulos Fiduciarios: - Certificado de Participación en la propiedad fiduciaria: Solo los puede emitir el fiduciario. - Títulos de deuda garantizados con los bienes fideicomitidos •Pueden ser emitidos por el fiduciario o por terceros. (En la práctica son emitidos por el fiduciario). § Pueden emitirse ambos o sólo una clase § Pueden crearse títulos subordinados unos a otros - Seniors - Subordinados
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Fideicomiso Publico Son aquellos fideicomisos en los que el Estado (nacional, provincial o municipal) es fiduciante, beneficiario o detenta ambas calidades conjuntamente. A través de esta figura el Estado, por medio de sus dependencias y en su carácter de fiduciante, transmite la titularidad de bienes de dominio público o del dominio privado de su pertenencia, o afecta fondos públicos, para realizar un fin lícito de interés publico.
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En Seguros Fideicomisos de Garantía • Seguros de Vida, Retiro y Fondos Fiduciarios de enfermedades Profesionales de la ley de Riesgos del Trabajo. • Comunicación SSN 2410 (14/04/10) Pautas Mínimas y Criterios uniformes para contratos y Operatorias de Fideicomisos de Garantías. • Contabilización sigue criterios del Informe 28 de la Comisión de Estudios sobre Contabilidad del Consejo Profesional de Cs. Ecas de C.A.B.A.
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COMUNICACIÓN A 5062 • Sin autorización del B.C.R.A. • Previa aprobación del Directorio o autoridad equivalente cuando supere los $10.000.000. O el 15 de la R.P.C. • Con informe Especial de Auditor Externo. • Deja sin efecto el régimen informativo de deudores en situación irregular
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OBJETIVOS PRINCIPALES A TENER EN CUENTA EN LA AUDITORIA DE FIDEICOMISOS • La labor de auditoria en los fideicomisos consta de dos tipos de tareas específicas: • La primera está íntimamente vinculada con aspectos propios de la constitución del fideicomiso. Los controles en esta etapa deben estar orientados a observar la formalización de las transferencias de los bienes fideicomitidos y el cumplimiento de los requisitos legales e impositivos esenciales para el funcionamiento.
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OBJETIVOS PRINCIPALES A TENER EN CUENTA EN LA AUDITORIA DE FIDEICOMISOS La segunda se encuentra vinculada con los objetivos de toda auditoria y consta de controles del cumplimiento de los procedimientos administrativos contables, de las obligaciones impositivas y legales y a la evaluación de la gestión de activos y cumplimiento de sus obligaciones como fiduciario según lo establecido en el contrato.
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PRINCIPALES CONTROLES EN EL PROCESO DE FORMACION DEL FIDEICOMISO 1. Verificación del inventario de bienes fideicomitidos. Validación de los saldos de inicio. • En general, los contratos establecen que el auditor del Fideicomiso deberá elaborar un informe sobre el balance especial de bienes fideicomitidos presentado por el fiduciante. •
La labor a realizar sobre el mismo consiste principalmente en el análisis de la existencia de la documentación de respaldo que acredite la titularidad que ostenta el fiduciante y que por el contrato transfiere al fiduciario. Esta revisión es aconsejable que se realice sobre todos los bienes.
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PRINCIPALES CONTROLES EN EL PROCESO DE FORMACION DEL FIDEICOMISO 1. Verificación del inventario de bienes fideicomitidos. Validación de los saldos de inicio (Cont.). • Asimismo deberá efectuarse una estricta supervisión sobre los bienes registrables que se transfieran, en especial verificando que sobre los mismos no recaigan gravámenes que impidan su transferencia u otras causas que impliquen una disponibilidad restringida (litigios y títulos imperfectos).
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PRINCIPALES CONTROLES EN EL PROCESO DE FORMACION DEL FIDEICOMISO 1.
Verificación del inventario de bienes fideicomitidos. Validación de los saldos de inicio (Cont.).
•
En los casos en que los bienes fideicomitidos sean carteras de préstamos, resulta imprescindible contar con un informe de la misma que básicamente contenga:
•
Historia Crediticia: Identificación de las características de mora e incobrabilidad de la cartera.
•
Racionalidad de la Información: Comparar los índices de mora, incobrabilidad y atomización en relación a los comparables del sector.
•
Riesgo Operativo.
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PRINCIPALES CONTROLES EN EL PROCESO DE FORMACION DEL FIDEICOMISO (Cont.) 2.Notificación de deudores cedidos • En caso de existir deudores cedidos, verificar que se cumpla con el proceso de notificación de los mismos conforme las formalidades establecidas en el contrato. 3.Verificación de la formalización de las transferencias de bienes. • 3.1 Aplicar la totalidad de los procedimientos de auditoria que permitan corroborar el perfeccionamiento de las transferencias, verificando que se sigan los procedimientos correspondientes (legales y/o contractuales).
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PRINCIPALES CONTROLES EN EL PROCESO DE FORMACION DEL FIDEICOMISO 3. Verificación de la formalización de las transferencias de bienes (Cont.) •
3.2 Verificar la existencia de dictámenes legales y/o impositivos respecto de los gravámenes que deben abonarse en el proceso de transferencia.
•
3.3 Control de los costos de transferencia de bienes fideicomitidos. Verificar que se cumplan con los procedimientos establecidos en el contrato (licitaciones, concursos de precios, contrataciones directas, etc.). Analizar asimismo la razonabilidad de las erogaciones abonadas.
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PRINCIPALES CONTROLES EN EL PROCESO DE FORMACION DEL FIDEICOMISO 4. Control de la emisión de los certificados de participación y su registro en los libros correspondientes. •
Verificación de su correcta emisión (al portador o nominativos, endosables o no, escriturales, división en series, etc).
5. Contabilidad del Patrimonio Fiduciario. •
Emisión de manuales y/o normas. Habilitación de los libros dispositivos y especiales requeridos. Inscripciones en registros.
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PRINCIPALES CONTROLES EN EL PROCESO DE FORMACION DEL FIDEICOMISO 6. Integración de fondos especiales •
En los casos en que se disponga integración, verificar su cumplimiento.
su
7. Custodia de documentación •
Verificar el correcto archivo de la documentación y que se apliquen medidas de seguridad acordes.
8. Inscripciones •
Verificar el cumplimiento de las formalidades legales e impositivas exigidas para funcionar.
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CONTROLES BÁSICOS EN LA AUDITORÍA A FIDEICOMISOS 1. Circuito de cobranzas – aplicación fondos – pago a beneficiarios.
de
•
Las características particulares de un fideicomiso hacen que uno de los aspectos más importante sea el seguimiento de los fondos líquidos.
•
El control debe comenzar en la realización de bienes fideicomitidos y consistirá en el seguimiento del ingreso de fondos en los plazos fijados y su correspondiente aplicación en el menor plazo posible.
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CONTROLES BÁSICOS EN LA AUDITORÍA A FIDEICOMISOS 1. Circuito de cobranzas – aplicación fondos – pago a beneficiarios.
de
•
Las características particulares de un fideicomiso hacen que uno de los aspectos más importante sea el seguimiento de los fondos líquidos.
•
El control debe comenzar en la realización de bienes fideicomitidos y consistirá en el seguimiento del ingreso de fondos en los plazos fijados y su correspondiente aplicación en el menor plazo posible.
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CONTROLES BÁSICOS EN LA AUDITORÍA A FIDEICOMISOS 1.
Circuito de cobranzas – aplicación de fondos – pago a beneficiarios (Cont.).
•
Para ello, básicamente es necesario controlar que:
•
La percepción establecido.
•
Que los fondos obtenidos se hayan aplicado en forma oportuna y eficiente.
•
La aplicación debe respetar un orden de prelación establecido contractualmente.
•
Mantener un control permanente sobre el inventario de partidas pendientes de imputación.
se
haya
realizado
en
el
plazo
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CONTROLES BÁSICOS EN LA AUDITORÍA A FIDEICOMISOS 2.
Control de Cuentas de Resultados.
•
Efectuar un análisis de la evolución de las cuentas de resultados, en especial las cuentas de pérdidas. Analizar la aplicación de provisiones constituidas. Control de la razonabilidad de los gastos y oportunidad de la erogación.
3.
Normas Impositivas Vigentes.
•
Controlar que se cumpla con las presentaciones de las D.D.JJ. exigibles, actuación como agentes de retención-percepción, regímenes informativos, etc.
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CONTROLES BÁSICOS EN LA AUDITORÍA A FIDEICOMISOS 4.
Realización de formalización.
Bienes.
Transferencias.
Su
•
Efectuar un control de que hayan seguido los procedimientos establecidos contractualmente para la realización de los mismos.
•
Verificar que se sigan y completen los procedimientos de transferencias (trámites ante los registros, escribanos, etc.)
•
Los procedimientos de controles de transferencias deberán aplicarse en forma permanente cuando existe la posibilidad de que el fiduciario adquiera la propiedad de otros bienes producto de los frutos de los bienes fideicomitidos o con el producto de actos de disposición sobre los mismos. Ello hace necesario un estricto control de su registración.
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CONTROLES BÁSICOS EN LA AUDITORÍA A FIDEICOMISOS 5.
Certificados de Participación (Bonos)
•
Efectuar el control de la evolución de los saldos, causas de las variaciones, devengamientos y aplicaciones de fondos a cancelaciones parciales o totales. Registraciones en los libros correspondientes.
6.
Remuneración (Honorarios) del Fiduciario.
•
Efectuar el control del correcto cálculo de honorarios cobrados por la labor del fiduciario.
los
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CONTROLES BÁSICOS EN LA AUDITORÍA A FIDEICOMISOS 7.
Rendiciones de Cuentas.
•
Verificar que el fiduciario cumpla con su obligación frente a los beneficiarios de rendir cuentas en forma clara, precisa y documentada. Para ello tener presente los lineamientos establecidos en el contrato.
8.
Otros regímenes informativos.
•
Verificar, en los casos que corresponda, el cumplimiento de la presentación de informes especiales a organismos (BCRA).
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CONTROLES BÁSICOS EN LA AUDITORÍA A FIDEICOMISOS Algunas tareas relacionadas con riesgos del producto. • Para activos convencionales: Cesión de Cartera de Créditos – Compra de Cupones de Tarjeta. Verificar : – Homogeneidad de la cartera cedida (Aspectos impositivos) – Situación de deudores cedidos. (No mas allá de 2). – Morosidad promedio de la cartera cedida (menor a 15 días). – Existencia de un servicer o administrador alternativo.
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CONTROLES BÁSICOS EN LA AUDITORÍA A FIDEICOMISOS Algunas tareas relacionadas con riesgos del producto. • Para activos no convencionales Verificar : qHomogeneidad de la cartera cedida (Aspectos impositivos) qExistencia de Auditores Técnicos conforme a la actividad del Fiduciante. qExistencia de coberturas (seguros, futuros, etc...) para aquellas operaciones en que el flujo de fondos dependa de volatilidad de precios, tipos de cambio, comercio internacional, resultados de cosecha, etc.
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CONTROLES BÁSICOS EN LA AUDITORÍA A FIDEICOMISOS Algunas tareas relacionadas con riesgos del producto. • Para Proyectos de Inversión Verificar : q Existencia y razonabilidad de análisis de viabilidad. q Análisis de rentabilidad por el fiduciante y por consultoría externa. q Coberturas. q Existencia de Auditores Técnicos.
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