Práctica Jurídica para Formación Profesional de Grado Superior

CAPÍTULO 1: EL DERECHO Y LAS FUENTES DEL DERECHO SECCIÓN 1. El Derecho y las normas jurídicas

Concepto de Derecho y función del Derecho. Ejercicio 1. ¿Para qué sirve el Derecho?. Razone su respuesta sobre el supuesto de la conocida película “Náufrago” (protagonizada por Tom Hanks, por si necesita localizarla en la web) y compárelo con la situación que plantea la novela de Robinson Crusoe, que vivió sólo en una isla hasta que entra en escena un segundo personaje llamado Viernes.

Ejercicio 2. Localice una definición de Derecho utilizando Internet o la bibliografía recomendada y compárela con sus conclusiones.

¿Regula el derecho todas las relaciones sociales? No, sólo aquellas que sean jurídicamente relevantes.

Ejercicio 3. Establezca ejemplos de relaciones sociales no reguladas por el Derecho.

¿Qué es el Ordenamiento jurídico? Ejercicio 4. Complete la siguiente definición de ordenamiento jurídico Es el conjunto de normas ….. vigentes en un … Localice la definición utilizando Internet o la bibliografía recomendada y compárela con sus conclusiones.

¿Normas = leyes? No confunda normas con leyes. El concepto norma es más amplio que el concepto ley, o, lo que es lo mismo, las leyes son un subconjunto de las normas.

Así, por ejemplo, el Código Civil es una ley y la Ordenanza de su Municipio sobre recogida de Basuras es, como su nombre indica, una Ordenanza.

Ambas son normas, pero una es ley y la otra no.

Ejemplo. Leyes, Reales Decretos, Ordenes Ministeriales, Bandos de Alcaldía, Resoluciones de la Dirección General de Tributos... todas son normas, pero no todas son leyes. Pág. 18

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¿Quién las elabora? Las leyes son normas elaboradas por el Poder Legislativo (Congreso de los Diputados y Senado), mientras que el resto de las antes citadas son normas elaboradas por el Poder Ejecutivo (El Gobierno español o los Gobiernos autonómicos) y suelen denominarse normas reglamentarias o reglamentos (en sentido amplio).

¿Tienen más fuerza unas que otras? Las Leyes están en una posición superior a las normas reglamentarias (principio de jerarquía normativa), por lo que, por ejemplo, un Real Decreto no puede ir contra una Ley en ningún caso. A su vez las normas reglamentarias también tienen su jerarquía normativa.

Ley en sentido amplio y ley en sentido estricto. De lo anterior, se deduce que una ley es un tipo de norma jurídica elaborada de determinada manera por el Poder Legislativo.

Pese a ello, se suele utilizar a veces la palabra ley en sentido amplio, comprendiendo a todas las normas jurídicas, sean del rango que sean. Por el contexto, podremos saber si nos referimos estrictamente a leyes o no.

Ejercicio 5. Una persona A dice que existe una ley que afirma que los propietarios de un automóvil deben pagar un impuesto y su interlocutor B afirma que es cierto, y que además la ley dice que se debe pagar en el mes de abril de cada año. Para comprobar la veracidad de estas afirmaciones, localice el texto del RD Legislativo 2/2004 de 5 de marzo por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley Reguladora de Haciendas Locales. En el artículo 92 podrá comprobar si es cierto lo afirmado por A. En el artículo 97 podrá comprobar si la ley fija una fecha para el pago de este Impuesto. ¿A y B utilizan el mismo concepto de ley?

¿Qué características debe poseer el ordenamiento jurídico?

Coherencia

No deben existir contradicciones entre unas normas jurídicas y otras.

Plenitud

El Ordenamiento Jurídico debe regular todos los supuestos posibles, procurando que no existan lagunas. (lo veremos más adelante)

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¿Qué estructura lógica tiene una norma jurídica? Ejemplo: La Ley del Impuesto sobre la Renta de las personas Físicas (IRPF) establece que si una persona física obtiene rentas (por su trabajo, dividendos de acciones, intereses de cuentas corrientes, etc), debe presentar la correspondiente declaración del IRPF. (Hay excepciones a esta norma)

En general: Si ...., entonces ....

Es decir, si se verifica el supuesto de hecho (obtener rentas), aparecen determinadas consecuencias jurídicas (obligación de presentar la declaración del IRPF).

Ejercicio 6 (Ampliación) ¿Qué relación tienen los silogismos con lo anteriormente expuesto?

¿Qué estructura interna tienen las normas jurídicas? Desde el punto de vista formal, dada la gran extensión de texto que tienen la mayoría de normas jurídicas, es usual subdividirlas en unidades de contenido más pequeñas.

Por ejemplo, el Código Civil se subdivide en Libros (4), Cada Libro en varios Títulos, cada Título en varios Capítulos, cada Capítulo en varias Secciones y cada Sección en varios artículos, los cuales, a su vez, se subdividen en párrafos. No siempre se cumple este esquema, pues si un Título es de corta extensión, pueden omitirse los Capítulos y Secciones para subdividirse directamente en artículos.

Ejercicio 7. Consulte el índice del Código Civil para comprobarlo. Observe el Título I del Libro Primero y compárelo con el Título IV del mismo Libro.

La unidad habitual de contenido es el artículo y así cuando indiquemos CC 30, nos referimos al artículo 30 del Código Civil. Al final del texto encontrará el índice de Abreviaturas utilizadas.

¿Cómo se denominan las normas jurídicas? Es usual designar a las leyes de la siguiente forma:

Ejemplo: Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil, es decir es una ley promulgada el 7 de enero del año 2000, y que es la primera ley elaborada ese año. Esta Ley regula los diversos tipos de juicios en materia civil.

De forma similar, el resto de las normas jurídicas.

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Ejemplo: REAL DECRETO 842/2002, de 2 de agosto, por el que se aprueba el Reglamento electrotécnico para baja tensión. (BOE núm. 224 del miércoles 18 de septiembre). En este ejemplo, se ha añadido la fecha del Boletín Oficial del Estado en que se publicó para facilitar su consulta.

Ejercicio 8. Visite la web www.boe.es y localice la norma anterior. También puede utilizar alguno de los Enlaces que vienen al final de este documento o localizarlo directamente con un buscador generalista como Google o Yahoo.

¿Qué características debe tener una norma jurídica? Abstracción

Debe ser aplicable a numerosos supuestos de hecho, no a uno concreto.

Generalidad

Dirigida a un colectivo de personas, no a personas concretas.

Obligatoriedad

Deben cumplirse si se da al supuesto de hecho

Coactividad

Deben prever medidas para el supuesto de incumplimiento.

Ejercicio 9. Abstracción: La Ley del IRPF se aplica a todos los supuestos de obtención de rentas previstos en la norma. Establezca un ejemplo relacionado con impuestos que no fuera abstracto, sino dirigido a un hecho concreto. ¿Le parecería justo?

Ejercicio 10. Generalidad: La Ley del IRPF se dirige a un elevadísimo número de personas que obtienen rentas. Consulte el artículo 8 de la Ley 40/1998 de 9 de Diciembre del I.R.P.F. y otras Normas Tributarias (B.O.E. 10-12-1998) para determinar si Vd, sería sujeto pasivo de este impuesto.

Ejercicio 11. Obligatoriedad: Consulte el artículo 79 de la citada Ley del IRPF para determinar hasta qué punto es obligatorio presentar una declaración de este impuesto.

Ejercicio 12. Coactividad: Consulte los artículos 88 y 89 de la citada Ley del IRPF para comprobar las consecuencias derivadas del incumplimiento por parte del contribuyente.

Ejercicio 13. Supongamos que una ley, con el objetivo de economizar papel y, por tanto, evitar la tala de árboles, estableciera un impuesto sobre los periódicos que superasen determinado tamaño en centímetros. El Pág. 21

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único periódico que los supera mantiene una línea editorial totalmente opuesta a la acción política del Gobierno. Analice hasta qué punto se cumplen los caracteres necesarios para considerarla norma jurídica.

Ejercicio 14 (Ampliación) Indague hasta qué punto el ejercicio anterior es ficción o realidad.

Ejercicio 15 (Ampliación) Supongamos que es Vd. el propietario de una vivienda que adquirió estando soltero. Posteriormente, contrae matrimonio y fijan en la citada vivienda su domicilio conyugal. Pasado algún tiempo, decide venderla para destinar el importe de la venta a atender a los gastos de enfermedad de su madre. ¿es necesario el consentimiento de su cónyuge para vender la vivienda?. Recuerde que su cónyuge no ha aportado ninguna cantidad al pago de la misma y que Vd la adquirió estando soltero.

Tras dar la repuesta que considera más apropiada a esta cuestión, consulte los artículos 1320 y 1322 CC para comprobar la corrección de su respuesta.

En ese texto aparece la expresión “disponer sobre los derechos” , que hace referencia a decidir el destino del bien, en este caso, la vivienda: venderla o regalarla (contratos de compraventa y donación, respectivamente. La donación es un acto a título gratuito)

¿Le sorprende la respuesta que la Ley da a este caso?

Para terminar, razone sobre las características de Abstracción, Generalidad, Obligatoriedad y Coactividad que presentan estos artículos de Código Civil.

Ejercicio 16 (Ampliación) Supongamos que su cónyuge le plantea la posibilidad de acceder a la venta de la vivienda conyugal, siempre que establezcan otra vivienda (en alquiler, por ejemplo) como nueva vivienda conyugal. Sin embargo, surgen discrepancias entre ustedes sobre cual debe ser esta nueva vivienda. ¿Cómo solucionarían este desacuerdo?. La solución puede encontrarla en el CC, en los artículos dedicados al matrimonio (Libro Primero, Título IV).

¿Cuáles son las Ramas del Derecho? Son las denominadas Derecho Público y Derecho Privado.

A su vez, dentro del Derecho Público: Derecho Tributario, Administrativo, Procesal, Penal...

Y dentro del Derecho Privado: Básicamente, Derecho Civil y Mercantil. Pág. 22

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Ejercicio 17. Si solicitamos un empleo en una empresa, negociaremos el salario (que no podrá ser inferior al salario mínimo), la jornada de trabajo (que no podrá ser superior a la jornada máxima. Vacaciones, etc. El Derecho Laboral ¿es Derecho Público o Derecho Privado?

¿Cómo distinguir si nos encontramos ante normas de Derecho Público o de Derecho Privado? Suelen utilizarse dos criterios distintivos:

Criterio A.- Por la relación entre los sujetos intervinientes: (salvo excepciones) Sujetos que se relacionan

Rama del Derecho

Particulares / Particulares

D. Privado

Adm. Pública / Particulares

D. Público

Adm. Pública / Otra Adm. Pública

D. Público

Por lo tanto, 1.- interviniendo una Ad. Pública, estaremos (salvo excepciones) ante relaciones reguladas por el Derecho Público. 2.- Interviniendo exclusivamente particulares (salvo excepciones) estaremos ante relaciones reguladas por el Derecho Privado.

Ejercicio 18. Indique si se regirían por normas jurídicas de Derecho Público o Derecho Privado los siguientes supuestos: 1.- Juan le vende un televisor a su vecino Pedro. 2.- Juan compra una alfombra en un hipermercado. 3.- Juan reclama a la Agencia Tributaria un impuesto que ha pagado por error. 4.- Juan reclama a su vecino de arriba el importe de los gastos de pintura ocasionados porque su vecino dejó abierto un grifo. 5.- Juan se presenta a unas oposiciones de Auxiliar Administrativo en su Ayuntamiento. 6.- El Ministerio de Fomento sanciona con una multa a Juan por invadir el muro de su parcela parte del arcén de una carretera. 7.- El Ministerio de Fomento sanciona con una multa a un Ayuntamiento por colocar éste un semáforo en una carretera que pasa por el término municipal.

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Criterio B.- Por el tipo de normas jurídicas que regulan la relación: (salvo excepciones) Rama del Derecho

Tipo de Norma jurídica

D. Público

Normas imperativas

D. Público

Normas dispositivas

¿Cómo distinguir las normas jurídicas imperativas de las dispositivas? Normas Imperativas: los interesados no pueden modificar lo regulado en ellas (D. Público) Normas Dispositivas: otorgan un papel predominante a lo que dispongan o acuerden los particulares, estableciendo reglas aplicables supletoriamente. (D. Privado)

Ejercicio 19. Indique el carácter de imperativas o dispositivas de las siguientes normas: CC 70, 110, 221, 1455, 1459.4, 1760

SECCIÓN 2. La interpretación de las normas jurídicas ¿Qué significa aplicar una norma jurídica? En Matemáticas, la expresión f(x) = 3x es una aplicación lineal, en la que conociendo que el valor de x, queda determinado el valor de la función f(x).

Por la misma razón, conociendo la norma jurídica (variable independiente x), deberíamos conocer el resultado de un supuesto concreto (que sería f(x) en el ejemplo anterior), es decir que si conocemos los normas del IRPF antes examinadas y sabemos que nuestro hermano obtiene rentas del trabajo por valor de 50.000 euros, podremos indicarle que estaría obligado, en principio, a presentar la oportuna declaración, e incluso, si conociéramos todos sus datos tributarios (intereses, préstamo hipotecario, etc), podríamos calcular con meses de antelación si esa declaración resultaría “a pagar” o “a devolver”, lo que facilitaría tomar decisiones en el mes de diciembre de cada año que le fueran beneficiosas (planes de pensiones, venta de acciones con pérdidas...)

En conclusión, en el Derecho, llamamos aplicación de una norma al proceso de adaptar, llevar, aplicar en definitiva, la norma jurídica al supuesto concreto.

Realmente, ya hemos realizado aplicaciones de la norma en ejemplos anteriores, como en el anterior ejercicio sobre la determinación de si hacía falta el consentimiento del cónyuge para vender la vivienda familiar.

¿Qué relación existe entre aplicar una norma e interpretar una norma? Para saber si hemos de aplicar una norma (por ejemplo, determinar si debe alguien presentar declaración de IRPF), debemos leer el texto de la norma. Pág. 24

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Sería deseable que la mera lectura de la norma nos dijera si es aplicable o no al caso concreto. Sin embargo, no siempre ocurre así, por lo que hemos de interpretar la norma jurídica.

¿Qué es interpretar una norma jurídica? Interpretar una norma jurídica es encontrar el sentido de la norma, el espíritu de la ley.

Ejercicio 20. Consulte el artículo 14 CE. Si una norma jurídica estableciera ventajas a la hora de acceder al empleo público mediante el sistema oposiciones a personas con discapacidad ¿vulneraría esta norma el principio de igualdad?.

Tras emitir su opinión, consulte los artículos 9.2 y 49 CE. ¿Cambia esto su opinión antes manifestada?

¿Qué medios se utilizan para interpretar una norma jurídica? Medios de interpretación previstos en CC 3.1 Gramatical: los términos de la norma deben darnos el sentido de ésta Histórica: Los antecedentes de la norma (normas anteriores similares, proceso de elaboración parlamentaria, etc) ayudan a encontrar su sentido Sistemática: Una norma nunca está aislada, sino en relación con el resto del ordenamiento jurídico. El ejercicio anterior sobre los artículos 14, 9.2 y 49 CE es un ejemplo de interpretación sistemática Lógica o racional: La norma ha de interpretarse buscando la finalidad que se persigue con ella. Vea los ejercicios siguientes Social: atendiendo a la evolución social, al tiempo y lugar en el que han de ser aplicadas.

Ejercicio 21. Si una norma fiscal estableciera un impuesto especial sobre el consumo de verduras frescas ¿estarían sujetas al impuesto las verduras enlatadas?.

Ejercicio 22 (Ampliación) Una pareja convive sin estar casada. Pasado cierto tiempo, deciden romper su unión. Uno de ellos (A) le exige al otro (B), que le ceda el uso de la vivienda de B durante 3 años y que, además, le pague todos los meses una pensión compensatoria de 500 euros. 1.- ¿Debería un juez atender la petición de A?. 2.- Consulte en el buscador de jurisprudencia del Tribunal Supremo las sentencias de 16 de diciembre de 1996, de 27 de marzo de 2001, o 5 de julio de 2001, entre muchas otras, además de consultar los artículos 96 y 97 del CC. Al consultar estos artículos es importante ver en que parte del Código Civil están ubicados.

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Ya hemos interpretado una norma jurídica y hemos encontrado su sentido. ¿A qué conclusiones podemos llegar? Podemos encontrarnos en tres situaciones distintas:

Resultados de la interpretación Interpretación declarativa: texto = sentido de la norma. Interpretación restrictiva: hay que ceñir el texto a lo que el sentido de la norma exige Interpretación extensiva: hay que incluir supuestos encontrados al interpretar el sentido de la norma, pero no mencionados en el texto

La interpretación declarativa no requiere especial explicación. Las palabras, el texto de la norma coinciden con su sentido, con su espíritu.

La interpretación restrictiva significa que hay que reducir la posible extensión de los significados del texto de la norma a sólo los supuestos que la norma permite. En general, son restrictivas las interpretaciones que puedan darse a normas que contengan privilegios, sanciones o situaciones excepcionales.

Por el contrario, la interpretación extensiva implica ampliar el significado del texto de la norma a otros supuestos no citados en ella.

Ejercicio 23. 1.- Una comunidad de propietarios acuerda prohibir la realización en el inmueble de actividades como establecer una consulta de fisioterapia en la planta baja por las molestias que pueda ocasionar el tránsito de personas al resto de los vecinos. 2.- Un fabricante de automóviles obliga a sus distintos concesionarios a vender los vehículos a los clientes en un precio fijado por él en el contrato de concesión. 3.- Consulte el art. 648 CC 4.- Consulte el art. 49 CE Indique en cada caso si procedería una interpretación restrictiva o extensiva.

¿Qué es una laguna legal? Es un supuesto que no está regulado por la ley.

Puede ocurrir porque el legislador no lo haya querido regular, porque no lo tuviera en cuenta al redactar la norma, o porque es una situación creada por la evolución social posterior a la norma jurídica.

En caso de laguna legal, ¿Puede aplicarse la analogía? Consulte el art. 4 CC. Pág. 26

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Debe quedar claro que para aplicar una norma por analogía son necesarios varios requisitos: a.- existencia de laguna legal con un supuesto no regulado. b.- identidad de razón entre el supuesto regulado y el no regulado.. c.- que no se trate de normas penales ni excepcionales.

Ejercicio 24. ¿Pueden aplicarse por analogía a las parejas de hecho que deciden terminar con su unión las normas previstas para casos de separación matrimonial o divorcio?. Vuelva a consultar las STS sobre uniones de hecho utilizadas anteriormente.

Ejercicio 25 (Ampliación) Si un supuesto no está regulado 1.- ¿Debe aplicarse la analogía en todo caso? 2.- ¿Es razonable pensar que no está regulado porque el legislador decidió no regularlo?

¿Debe la ley tratar a todos por igual?. ¿Qué es la equidad? Ejercicio 26. 1.- Consulte al art. 3.2 CC. 2.- Consulte el diccionario de la RAE. Consulte el significado del término latino aequitas y de la frase dura lex, sed lex

Ejercicio 27. Un carpintero contrata con un cliente la construcción y montaje de una cocina. En el contrato se acuerda que si no está instalada a los 20 días de la fecha del contrato, el carpintero deberá pagarle al cliente 50 euros diarios hasta que la instale (cláusula penal). La cocina no es instalada en la fecha prevista. En ello han influido hechos como una grave enfermedad del hijo del carpintero, retrasos en la entrega de materiales por los proveedores y una huelga de transportes. El cliente exige el abono de la pena de 50 euros diarios Consulte el art. 1154 CC y exprese su opinión.

¿Qué es la jurisprudencia? Consulte el art. 1.6 CC El término doctrina hace referencia a la interpretación (reiterada) que efectúa el TS al resolver los asuntos que se le someten.

No todos los procesos judiciales pueden acceder al TS. Por ello se habla también de jurisprudencia menor (Audiencias Provinciales, por ejemplo).

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Igualmente pueden sentar jurisprudencia el Tribunal Constitucional en asuntos de su competencia, los diversos Tribunales Superiores de Justicia radicados en cada Comunidad Autónoma.

Igualmente existe jurisprudencia emanada de Tribunales internacionales en sus respectivos ámbitos de competencia (Tribunal de Justicia de la Unión Europea, Tribunal Europeo de Derechos Humanos…)

¿Qué es la eficacia vinculante de una norma jurídica? Una característica antes vista de las normas jurídicas es su obligatoriedad. Consulte el art. 6.1 CC

Por tanto, la eficacia vinculante es la necesaria aplicación de una norma, sea conocida o no por la persona a la que afecte.

Ejercicio 28. El Gobierno elabora una norma por la que se prohíbe utilizar determinados cascos para motoristas por motivos de seguridad. Esta norma se remite al BOE para su publicación. Por diversos motivos, esta norma no es publicada en el BOE. ¿puede ser Vd sancionado por utilizar esos cascos?. Reflexione sobre esta cuestión y volveremos sobre ella más adelante.

¿Podemos evitar la aplicación de una norma jurídica? Sí, si es una norma dispositiva. Repase lo anteriormente estudiado al respecto. A este supuesto también se le denomina exclusión voluntaria de una norma jurídica.

Conviene remarcar que si con ello perjudicamos a terceras personas o vulneramos el orden público, el Derecho no nos amparará. Consulte CC 6.2

Es conveniente leer el art. 7 CC, si bien volveremos sobre el concepto de buena fe más adelante.

¿Qué ocurre si no cumplimos una norma jurídica (imperativa)? Pueden darse dos situaciones: CC 6.3 y 6.4 a.- violamos la norma (hacemos lo que no debe hacerse o no hacemos lo que debe hacerse). En este caso, se aplicará la norma que hemos vulnerado. b.- eludimos la aplicación de la norma utilizando otra norma. (fraude de ley). En este caso, deberá aplicarse la norma defraudada.

Ejercicio 29. 1.- El empresario A debe presentar la declaración del IVA (Impuesto sobre el Valor Añadido) en cierta fecha y abonar 1.000 euros. No la presenta.

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2.- A quiere regalarle (donación) un piso a B. Tras informarse, descubren que la donación de ese piso tiene unos impuestos de 8.000 euros. En cambio, si se lo vendiera, los impuestos sólo serían de 2.000 euros. Ante esta situación, A y B acuden a un Notario, donde expresan en escritura pública que A le vende al piso a B y que B le ha pagado ya el importe total del piso a A. Realmente, B no le ha pagado nada a A. Indique en cual de los dos situaciones antes descritas nos encontramos y que consecuencias es previsible que tengan ambas actuaciones.

SECCIÓN 3. La eficacia de las normas jurídicas ¿Cuándo entran en vigor las norma jurídicas? La entrada en vigor de una norma es el momento en que empieza a tener efectos.

Ejemplos: 1.- La norma A dice que entrará en vigor al mes de su publicación en el BOE. 2.- La norma B dice que entrará en vigor el mismo día de su publicación en el BOE. 3.- La norma C dice que entrará en vigor con efectos de 60 días anteriores a su publicación en el BOE. Este supuesto se denomina retroactividad y no siempre lo permite el ordenamiento jurídico 4.- Una norma no dice cuando entra en vigor. ¿Cuándo entra en vigor?. Consulte el art. 2.1 CC.

Ejercicio 30 (Ampliación) 1.- Consulte CC 2.3 y CE 9.3 (que, evidentemente, es de superior rango al CC). 2.- Interprete conjuntamente ambos preceptos. 3.- ¿Puede ser retroactiva una norma de tráfico que aumente la cuantía de las multas? 4.- ¿Puede ser retroactiva una norma de tráfico que disminuya la cuantía de las multas? 5.- ¿Puede ser retroactiva una norma de Seguridad Social que aumente la cuantía de las pensiones de jubilación? 6.- Construya un ejemplo para clarificar cada una de las situaciones planteadas en los apartados c, d y e.

Cuando contamos el tiempo en Derecho y hablamos de días ¿nos referimos a días hábiles, días laborales o días naturales? En el ámbito civil, rige el Art. 5 CC que dice: 1 “Siempre que no se establezca otra cosa, en los plazos señalados por días, a contar de uno determinado, quedará éste excluido del cómputo, el cual deberá empezar en el día siguiente ; y si los plazos estuviesen fijados por meses o años, se computarán de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera día equivalente al inicial del cómputo, se entenderá que el plazo expira el último del mes. 2. En el cómputo civil de los plazos no se excluyen los días inhábiles”. Pág. 29

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Para conocer si un día es o no festivo (recuerde que hay festividades nacionales, como el 6 de Diciembre, autonómicas, como el Jueves Santo, festivo en Andalucía, pero no en Valencia y locales, que dependen de cada municipio) debe consultar la publicación oficial correspondiente. Por ejemplo, en la web del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales www.mtas.es.

Existen especificidades como en asuntos penales, registros de órganos administrativos (días hábiles), cuestiones laborales, etc que deben tenerse en cuenta en su caso.

Ejercicio 31 1.- A le presta dinero a B el día 31 de enero. Acuerdan que B lo devolverá al mes. ¿En qué fecha debe devolverlo? 2.- A le presta dinero a B el día 31 de enero. Acuerdan que debe devolverlo a los 90 días. ¿En qué fecha debe devolverlo?

¿Los días se cuentan enteros o por fracciones (horas)? En el ámbito civil la unidad habitual de cómputo es el día completo, si bien existen excepciones (Arts. 30, 172 y 561 CC)

Ejercicio 32. 1.- Un niño nace a las 23,55 horas del día 31/12/1980. A las 11 AM del día 31/12/1998 firma un contrato. ¿Es mayor de edad al firmarlo?. Consulte el art. 315 CC. 2.- Un niño nace a las 12 h del día de hoy y fallece a las 11h de mañana- ¿Se le considera persona?. Consulte CC 30.

¿Hasta cuándo está en vigor una norma jurídica? Evidentemente, hasta que deja de estar en vigor, situación denominada pérdida de vigencia. Pueden darse varios supuestos, de los cuales el más frecuente es la situación denominada derogación.

Derogación

Una ley posterior deroga expresamente (indicándolo en el texto de la nueva ley con

expresa

toda claridad) a una ley anterior. (de forma total o parcial, dejando en vigor parte del contenido de la ley anterior)

Derogación

Una ley nueva tiene preceptos que son incompatibles con una ley anterior. Estos

tácita

preceptos de la ley anterior quedan derogados tácitamente. Se plantea el problema de interpretar hasta qué punto son incompatibles los viejos y nuevos preceptos.

Anulación

El TC dictamina en una sentencia que una ley no es acorde con la CE.

Normas

Por ejemplo, las leyes de Presupuestos Generales del Estado cuya vigencia es desde

temporales

el 1 de enero al 31 de diciembre de cada año. Las normas temporales tienen una vigencia determinada. Pág. 30

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Ejercicio 33. 1.- Localice el texto de la Ley 23/2003, de 10 de julio, de Garantías en la Venta de Bienes de Consumo. Sitúese en la disposición derogatoria (al final) e indique si se trata de una derogación expresa o tácita. 2.- Repita el ejercicio con la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal. 3.- ¿Qué problemas presenta la derogación tácita?

Ejercicio 34 (Ampliación) 1.- Localice el texto del artículo 19 de la CE y de la disposición derogatoria de la misma, en especial el apartado 3. 2.- Localice el texto del artículo 77 del Decreto 315/1964, de 7 de febrero, por el que se aprueba el Texto articulado de la Ley de Funcionarios Civiles del Estado. 3.- ¿Cree derogado el artículo 77 de la Ley de Funcionarios por la entrada en vigor de la CE? 4.- Consulte el artículo 103.3 de la CE.

Ejercicio 35 (Ampliación) Documéntese sobre alguna norma legal que haya sido declarada inconstitucional por el Tribunal Constitucional.

¿Qué son las disposiciones transitorias? Ejemplo: Supongamos que el día 1 de julio de publica en el BOE una ley que entrará en vigor el 1 de Septiembre y que diga que para los juicios de cuantía inferior a 10.000 euros no será necesaria la participación de Abogado ni de Procurador. Es evidente que cuando llegue el 1 de Septiembre estarán pendientes juicios por una cuantía inferior a 10.000 euros para los que antes se necesitaba Abogado y Procurador. La nueva ley debe prever esta situación y probablemente incluirá al final del nuevo texto un apartado denominado disposición transitoria como por ejemplo: “Los juicios cuya demanda se hubiera presentado antes de la entrada en vigor de esta Ley seguirán necesitando Abogado y Procurador hasta el final del procedimiento judicial”.

En estos casos, bastante frecuentes, leyes derogadas continúan en vigor en estos supuestos durante cierto período de tiempo. (En este ejemplo, hasta que finalice el último juicio comenzado con la ley antigua)

¿Qué es la eficacia territorial de una norma jurídica? Ejercicio 36. De una respuesta intuitiva a estas cuestiones 1.- ¿Debe multarse por conducir por la derecha a un español que circule en Londres? 2.- ¿Y a la inversa?

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3.- Cuando un británico otorga testamento ante un Notario de Málaga ¿debe adoptarse la forma del testamento prevista por la ley española o por la británica? (piense en la necesidad de testigos presentes o no al momento de firmarlo)

El concepto de eficacia territorial hace referencia al territorio en que se aplica una norma jurídica. Es un aspecto importante y problemático, pues no todas las normas jurídicas de aplican en el mismo territorio.

A modo de resumen, podemos establecer el siguiente esquema (CC 8 a 12 para ampliarlo) Normas

de

aplicación

Leyes penales, de policía, de seguridad pública y procesales

obligatoria en España Ley personal aplicable a

La de su nacionalidad (capacidad, estado civil, derechos y deberes

las personas físicas

de familia y sucesión por causa de muerte.

Lex rei sitae

La posesión, la propiedad y otros derechos reales sobre bienes inmuebles, así como su publicidad se regulan por la ley del lugar en que se encuentren.

Obligaciones

derivadas

de un contrato.

Ley a que se sometan expresamente las partes, si existe conexión En su defecto, ley nacional común de las partes. En su defecto, ley de residencia habitual común En su defecto, ley del lugar de celebración del contrato

Locus regit actum

Las formas y solemnidades de los contratos, testamentos y demás actos jurídicos se regirán por la ley del país donde se otorgaron

En conclusión, puede que tengamos que aplicar en España leyes extranjeras. Sin embargo, no se aplicarán en España las leyes extranjeras contrarias al orden público o si se intenta cometer fraude de ley.

Ejercicio 37. Determine la ley aplicable (española, alemana…) en los siguientes casos: 1.- Forma que debe adoptar el testamento efectuado por un ciudadano español en Alemania. (testigos necesarios, intervención de Notario...) 2.- Contenido del testamento efectuado por el ciudadano español en Alemania. (a quien nombra heredero, si puede o no desheredar a un hijo...) 3.- Delito cometido por un ciudadano británico en Málaga. 4.- Infracción de tráfico cometida por un ciudadano español en Londres. 5.- Normas de seguridad contra incendios en una discoteca instalada en Madrid y que es propiedad de una Sociedad Anónima francesa regentada por un suizo. (Tenga en cuenta que Suiza no pertenece a la Unión Europea)

Ejercicio 38. Compruebe la validez de las respuestas intuitivas del ejercicio inicial de esta cuestión. Pág. 32

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SECCIÓN 4. Las fuentes del Derecho ¿Qué son las Fuentes del Derecho? En sentido vulgar, diríamos que las fuentes del Derecho es aquello de donde surgen los derechos y las obligaciones (una ley, un contrato, una sentencia judicial...)

En sentido técnico, diremos que son fuentes del derecho los diversos modos en que se manifiesta el mandato jurídico. Consulte CC 1.1

Estas tres (ley, costumbre y principios generales del derecho) son, y por ese orden, con toda claridad e indiscutiblemente las fuentes del Derecho Español.

¿Entonces un contrato, por ejemplo, no es fuente de derecho? Un contrato crea derechos que podemos exigir y obligaciones que debemos cumplir. Pero,

Ejercicio 39. ¿Por qué podemos exigir al comprador que pague y pueden exigirnos si vendemos que entreguemos la cosa vendida? Consulte CC 1091.

La respuesta es clara: los contratos deben cumplirse porque lo dice el CC. El CC es una ley. Por lo tanto, la fuente del derecho es la ley. Por ello, podemos distinguir entre fuentes directas (como la ley) e indirectas (como los contratos)

Clasificación de las Fuentes del Derecho Directas CC 1.1

Ley Costumbre Principios Generales del Derecho

Indirectas (entre otras)

Máximas jurídicas. Ver más adelante

Todas son indirectas porque las

Equidad. Comentada anteriormente. CC 3.2

prevé una fuente directa.

Analogía. Comentada anteriormente. CC 4 Contratos. Comentada anteriormente. CC 1091 Convenios Colectivos. Previstos por la propia CE 37.1. Jurisprudencia. Comentada anteriormente. CC 1.6

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SECCIÓN 5. Las fuentes directas LA LEY ¿Qué es una ley? La palabra ley tiene significados diversos: 1.- La ley de la Gravedad de Newton afirma que …. Estamos ante un significado extrajurídico. 2.- La ley dice que los alumnos de un Instituto no puede utilizar teléfonos móviles en horas lectivas. Realmente, cada Instituto puede, en su Reglamento de Régimen Interior, regular el uso de teléfonos móviles, pero este Reglamento no es una ley, sino una norma jurídica de jerarquía inferior a la ley. En este caso, la palabra ley se utiliza en un sentido amplio, haciendo eferencia a toda norma jurídica: ley, decretos, reglamentos,,, 3.- en sentido estricto, una ley es una forma especial reproducir normas jurídicas. Por el principio de separación de poderes, las leyes las elabora el Poder Legislativo (Estatal o Autonómico).

¿Qué es la jerarquía normativa? Es uno de los pilares fundamentales del ordenamiento jurídico. Intuitivamente, podemos afirmar que este principio exige que a una norma importante no la contradiga otra de menos importancia.

Ejercicio 40. Consulte CE 9.3 para verificar el párrafo anterior.

En el vértice superior del ordenamiento jurídico se encuentra la CE. En un rango inferior, las leyes (elaboradas por el Poder Legislativo), que no pueden contradecir a la CE. En una jerarquía inferior a las leyes, encontramos normas de tipo reglamentario, elaboradas por el Poder Ejecutivo (Gobierno Español, Gobiernos Autonómicos…), que no pueden ir contra las leyes ni contra la CE. La vulneración del principio de jerarquía normativa originará la anulación de la norma de inferior rango que contradiga a la norma de superior rango.

¿Qué tipos de leyes existen? 1.- Leyes Orgánicas 2.- Leyes Ordinarias 3.- Decretos Legislativos 4.- Decretos-Leyes 5.- Tratados Internacionales 6.- Normas de la Unión Europea

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Leyes orgánicas. Regulan materias determinadas 1.- Desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades públicas. (regulación del derecho de reunión o asociación, por ejemplo) 2.- Estatutos de Autonomía. 3.- Régimen electoral general. 4.- Las demás materias previstas en la Constitución para ser reguladas por este tipo de norma, como por ejemplo, CE 104 5.- Determinados Tratados Internacionales CE 93

Leyes Ordinarias Regulan otras materias distintas a las anteriores.

Decretos legislativos. Fase 1: El Poder Legislativo elabora una Ley de Bases que indica las líneas maestras a seguir por el Poder Ejecutivo. Fase 2: El Poder Ejecutivo dicta un Decreto Legislativo que desarrolla lo dispuesto en la Ley de Bases. También se utiliza para elaborar un texto refundido que recoge en una única norma otras normas dispersas. Ejemplos: CC o el Estatuto de los Trabajadores

Decreto Ley Suele utilizarse en materias económicas por su rapidez de elaboración y entrada en vigor, sin perjuicio de su posterior convalidación Dictado por el Poder Ejecutivo para

No pueden regularse por Decreto-ley

situaciones de extraordinaria y urgente

- La ordenación del las instituciones

necesidad.

básicas Estado

El Poder Legislativo debe

convalidarlos posteriormente o carecerán

- Los derechos y libertades previstos en el

de validez (No olvide que las leyes las

Título I de la CE

elabora el Legislativo)

-

El

régimen

de

las

Comunidades

Autónomas - El derecho electoral general

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Tratados Internacionales Un Tratado Internacional es un acuerdo al que llegan dos o más países, por ejemplo, el Tratado de extradición entre el Reino de España y la República de la India, hecho en Madrid el 20 de junio de 2002.

CE 96.1 “Los Tratados internacionales válidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en España, formarán parte del ordenamiento interno. Sus disposiciones solo podrán ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios Tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho Internacional.”

CC 1.5: “Las normas jurídicas contenidas en los tratados internacionales no serán de aplicación directa en España en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno mediante su publicación íntegra en el Boletín Oficial del Estado”.

Normas de la Unión Europea Las trataremos a continuación

Ley y normas con rango de ley. Sería más exacto hablar de normas que tienen rango de ley que de leyes. Así un Decreto Ley tiene rango de Ley aunque el sustantivo Decreto figure en su nombre. (recordemos que un Decreto no tiene rango de ley, sino que es de inferior jerarquía).

Ejercicio 41 (Ampliación) Si desea ampliar este contenido, consulte CE 81 y ss.

Ejercicio 42. En ejercicios anteriores ha aparecido la palabra “Decreto”. Localícela y analice a qué tipo de norma jurídica se refiere.

Ejercicio 43. Localice el texto del Tratado internacional mencionado en la tabla y explique cual es su utilidad.

Ejercicio 44. Averigüe qué tipos de normas son: 1.- La Ley 31/1995, de 8 de noviembre de Prevención de Riesgos Laborales. 2.-La Ley 1/1996, de 10 de enero, del Comercio Interior de Andalucía.

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Ejercicio 45. ¿Por qué cree que hay materias que no pueden ser reguladas por Decreto-Ley?

Ejercicio 46. Localice lo regulado en la CE sobre derecho a la educación. Observe su ubicación dentro del texto constitucional (Título, Capítulo…) ¿Puede el Gobierno por Decreto Ley convalidado posteriormente variar los derechos contenidos en el artículo de CE que ha consultado? ¿Puede el Gobierno obligar al pago de una cantidad para matricularse en un Ciclo Formativo de F.P.?

El Derecho de la Unión Europea (Derecho Comunitario) Principales Instituciones de la Unión Europea Comisión Europea. Consejo de Ministros. Parlamento Europeo. Tribunal de Justicia.

Ejercicio 47. Consulte la web www.europa.eu.int y documéntese sobre la composición y funciones de cada uno de estos organismos.

Ejercicio 48. 1.- Averigüe quienes son los Comisarios de nacionalidad española y cual es la materia a que se dedican. 2.- Cuando estos actúan ¿representan a España? 3.- ¿A qué cargo político español le recuerda?

Ejercicio 49. ¿Puede el Tribunal de Justicia de la Unión Europea anular decisiones de Tribunales españoles?

Ejercicio 50. ¿Puede la Unión Europea sancionar a un país miembro por poner obstáculos a las importaciones de productos de otros países miembros?

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Principales tipos de normas de la Unión Europea Podemos clasificarlas en: Derecho Comunitario

Los diversos Tratados Internacionales desde el Tratado de Roma

Originario

de 1.957. Consúltelos en www.europa.eu.int.

Derecho Comunitario

Reglamentos

Derivado

Normas de carácter general, obligatorias, aplicables directamente en los Estados Miembros de la Unión.

Directivas

Normas que obligan a conseguir un determinado resultado a los Estados. Cada Estado debe legislar posteriormente, en cuyo momento serán aplicables

Ejemplo de Reglamento Un ejemplo de Reglamento comunitario es el que regula el Arancel Integrado Comunitario, en el que se definen los derechos arancelarios que se ha de abonar por importar mercancías de países que no pertenezcan a la Unión.

Supongamos que actualmente la importación de mango de Ecuador está sujeto a un arancel del 5% del valor de la mercancía y que un Reglamento comunitario modifica ese Arancel reduciéndolo al 1% con fecha de entrada en vigor de mañana.

Pasado mañana, Vd importa mango de Ecuador y la aduana española le pretende cobrar un arancel del 5%. Como el Reglamento es de aplicación obligatoria en los países miembros de la Unión, entre ellos España, podrá Vd acudir a los Tribunales para exigir que le apliquen el arancel del 1%

Ejemplo de Directiva Supongamos que la Unión Europea detecta que, ante la diversidad de enchufes eléctricos que se venden en los mercados europeos (toma de tierra, sin toma de tierra, con fusibles, de pala ancha, cerámicos, de plástico,,, ), adopta la decisión de ir eliminando la fabricación de todos los tipos de enchufes que presentes escasa seguridad.

Para ello, se promulga una Directiva que impone a los estados miembros un plazo de tres años para que cada Estado legisle sobre la obligación de los fabricantes de dejar de fabricar enchufes que no tengan toma de tierra.

Si pasado un año, Vd adquiere un secador de pelo con un enchufe que no sea de toma de tierra, y España aún no ha legislado nada al respecto, no podrá acudir a los Tribunales para exigir al fabricante que le cambie el secador por otro con toma de tierra, pues la Directiva está en vigor, pero la norma nacional aún no lo está. Pág. 38

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Si pasados los tres años previstos en la Directiva, España aún no ha legislado sobre el particular, pudiera en algunos casos plantearse la posibilidad de acudir a los Tribunales exigiendo la aplicación directa de la Directiva Comunitaria, especialmente si ésta es lo suficientemente precisa como para poder interpretarla directamente.

Si en este ejemplo, la Directiva no hubiera especificado que tipo de enchufe puede ser establecido por cada Estado, sería de muy difícil aplicación la Directiva por falta de concreción sobre su objeto.

La costumbre

¿Qué es la costumbre? Ejercicio 51. Establezca un ejemplo de costumbre y compárelo con la definición siguiente. “La costumbre es una fuente de derecho originada por la repetición de conductas. “

No confunda la costumbre jurídica con los usos o costumbres sociales (lleva corbata en una boda, por ejemplo), carentes de valor jurídico

¿Qué componentes tiene la costumbre? Dos elementos son necesario para que exista costumbre: Elemento material. (usus)

continua repetición de actos

Elemento espiritual (opinio iuris)

creencia general de que ello regula jurídicamente esa situación

Evidentemente, el problemático es el segundo, pues el primero es una mera cuestión de hecho, fácilmente perceptible.

Ejercicio 52. En cierta ciudad está muy extendida la práctica de que, al pedir un vaso de vino en un bar, se acompañe de una tapa, incluida en el precio de la copa de vino.

Es cuestión de tiempo, pero sobre todo, de convencimiento generalizado de los empresarios y los consumidores el que este fenómeno se convierta ……, lo que nos legitimaría como clientes a ……… y si el empresario no …….. debería ………

Ejercicio 53 (Ampliación) Para profundizar en lo anterior, consulte http://www3.unileon.es/dp/aco/area/jordi/treballs/pdf/tapa.PDF Pág. 39

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Ejercicio 54 (Ampliación) Si desea documentarse sobre costumbres en casetas de feria, consulte las páginas 23 a 28 de www.icas.es/156.pdf

¿Qué relación existe entre costumbre y la ley? Por su relación con la ley, podemos distinguir 3 tipos de costumbre conocidas por las expresiones latinas: 1.- Costumbre contra legem

Es la costumbre contraria a la ley. No es fuente de Derecho según el orden de fuentes establecido en CC 1.3.

2.- Costumbre praeter legem:

En casos no previstos en ley, lagunas legales. Es la auténtica costumbre como fuente de Derecho

3.- Costumbre secundum legem

Dando un sentido determinado a la ley, matizando su aplicación.

¿Existen otros tipos de costumbres? Por su extensión territorial, pueden existir costumbres comarcales, locales, etc.

En un procedimiento judicial ¿Hay que demostrar que la costumbre existe? La costumbre es una fuente de Derecho muy distinta de la Ley. Las leyes son públicas y conocidas, mientras que las costumbres, especialmente las de ámbito geográfico reducido, no tienen porque serlo. Por ello, cuando alguien alegue a su favor una costumbre, debe probarla. Existen algunos textos recopilatorios de costumbre, especialmente en el ámbito mercantil.

Ejercicio 55. Localice alguna recopilación de costumbre mercantil.

Ejercicio 56. Indague si existe alguna costumbre de ámbito local en su ciudad en lo relativo a cuando se paga el importe de las mercancías que reciben los bares de sus proveedores.

Ejercicio 57 (Ampliación) En la América colonial española era relativamente frecuente afirmar que las normas dictadas por el Monarca español se acataban pero no se cumplían. 1.- ¿A que cree que se debía? 2.- Analice esta situación a la luz de lo estudiado sobre la relación entre costumbre y ley. Si desea documentarse, consulte http://www.bowdoin.edu/~eyepes/latam/colonia.htm

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Los Principios Generales del Derecho

¿Qué son los P.G.D.? Son una fuente de Derecho prevista en CC 1.4. Inspiran el Ordenamiento Jurídico, por lo que están presentes en las normas jurídicas, explícitamente o no.

Ejemplos de P.G.D: 1.- Autonomía de la voluntad, esencial en Derecho Privado. Consulte CC 1255 y 1091. 2.- Presunción de inocencia, en Derecho Penal o. en general, normas sancionadoras. Consulte CE 24.2

SECCIÓN 6. Las fuentes indirectas Recordemos lo anteriormente tratado: Fuentes Indirectas (entre otras)

Máximas jurídicas. Ver más adelante

Todas son indirectas porque las

Equidad. Comentada anteriormente. CC 3.2

prevé una fuente directa.

Analogía. Comentada anteriormente. CC 4 Contratos. Comentada anteriormente. CC 1091 Convenios Colectivos. Previstos por la propia CE 37.1. Jurisprudencia. Comentada anteriormente. CC 1.6

Tras analizar las tres fuentes directas (ley, costumbre, y PGD), veamos hasta que punto las fuentes indirectas son fuentes de Derecho.

La equidad, la analogía, los contratos y los convenios colectivos son claramente fuentes de Derecho, en el sentido de que originan derechos y obligaciones, pero son fuentes indirectas pues su valor, su fuerza como creadoras de derechos y obligaciones deriva de que así lo reconoce una ley o la propia CE.

Nos quedan por analizar las máximas jurídicas y la jurisprudencia.

¿Qué son las máximas jurídicas? Ejemplos: 1.- Pacta sunt Servanda. 2.- In dubio, pro reo. 3.- Confessio est regina probatorum

Son expresiones, usualmente en latín, de secular antigüedad, y muy útiles desde el punto de vista didáctico. Simplificando, podríamos decir que es una especie de refranero jurídico.

No siempre son aplicables. Pág. 41

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Ejercicio 58. 1.-

Averigüe

el

significado

de

las

tres

máximas

anteriores.

Puede

utilizar

el

vínculo

http://www.culturaclasica.com/enlaces/latin.htm o http://www.lexicool.com/dlink.asp?ID=0OG9GO75319&IL=3&L1=29&L2=37 2.- Indique si cree correctas estas 3 máximas. Nota: Hay dos correctas y una no. Las dos correctas han sido comentadas anteriormente y se le ha indicado qué texto debe consultar.

Anteriormente comentamos el concepto de jurisprudencia. ¿es Fuente de Derecho? Ejercicio 59. Consulte CC 1.6 y CC 1.1 ¿Es la jurisprudencia Fuente de Derecho?

La respuesta es evidente: la jurisprudencia no es una fuente directa de derechos y de obligaciones, como se deduce de releer CC 1.6 en conexión con CC 1.1. Además la jurisprudencia no es inmutable, pues la forma de interpretar una norma puede y debe variar con el tiempo. Sin embargo, pese a no ser una fuente de Derecho, es evidente que una interpretación continua, reiterada de una norma jurídica por parte del Tribunal Supremo influye y mucho en las decisiones de los tribunales inferiores.

Ejercicio 60. Establezca la relación existente entre CC 3.1 y las posibles variaciones jurisprudenciales en el tiempo.

Ejercicio 61 (Ampliación) Localice en la Web del Tribunal Supremo http://www.poderjudicial.es/eversuite/GetRecords?Template=cgpj/ts/principal.htm

la Sentencia de 5 de

julio de 2001, cuyo ponente es JOSÉ MANUEL MARTÍNEZ-PEREDA RODRÍGUEZ. (Sala de lo Civil) Esta Sentencia se refiere al caso de una ruptura de una pareja de hecho (unión de hecho). Sitúese en el Fundamento de Derecho cuarto, párrafo tercero (“Ante la ausencia de normativa reguladora de las parejas de hecho, salvo las ya citadas excepciones…”) . Lea ese párrafo en el que podrá observar distintas posturas mantenidas por el Tribunal Supremo acerca de si procede indemnizar en el supuesto de ruptura de estas uniones de hecho.

Ejercicio 62. (Ampliación) 1.- ¿Considera conveniente que la interpretación de las normas jurídicas pueda variar con el tiempo?. 2.- ¿Qué inconvenientes prácticos pueden presentarse? 3.- Aplique estas conclusiones a un supuesto de unión de hecho que decida romper su convivencia teniendo en cuenta el ejercicio anterior. Pág. 42