Story Transcript
EL
DICTAMEN
JURIDICO
CONSIDERACIONES
(ALGUNAS CONTENIDO
Y
SOBRE
SU
FORMA,
Pon
JUAN
FUNCION)
SUMARIO: I. Generalidades. útiles que conviene tener presente. del dictamen. 1V. Tareas previas V. Método para la elaboración del —
—
a
—
—
I.
CARLOS
LUQUl
ILFalta de reglas; Consejos III. Importancia y función la elaboración del dictamen. dictamen. VI. Conclusión. —
Generalidades. 1.—El
por un derecho. o emite
dictamen es en ciencia o arte emitida opinión fundada en sobre cuestión especialista; si versa jurídica debe apoyarse Etimológicamente quiere decir opinión o juicio que se forma sobre
No
tancia
una
Viene
cosa.
hay reglas de
que
el verbo
determinen lo cual
sin
experiencia
en
dicta menos y mucho inconveniente
la forma
dictámenes,
los
profesionales
importa esta
un
de
clase
dando que dictaminan incondicional adhesión
la
para
subslos
trabajos.
otros piensan parecer; o informe petición, que “Me parwd entre los que no faltan aquéllos que se expiden diciendo: tal o cual casa”. son formas Todas estas que puede hacerse incipientes. los Y pecan por exceso los dictámenes que en prolijidad compiten con trabajos del seminario, de modo que en el afán de agotar la investigción agobian al lector y no desempeñan su función propia.
Algunos suponen
es
la
escueta
El dictamen
para procurar y contenido.
o
es un
una
pieza técnica equilibrio
adecuado
donde en
un
a
un
más
punto
a
debe ponerse cuidado la forma, extensión
47
recordarse Debe fueron las que que las consultas originaron el “¡are consultorum”, de donde proviene la voz jurisconsulto (1). La ciencia otros medios, por grajurídica se renueva y perfecciona, entre vitación de los dictámenes, que también coadyuvan en el mejoramiento del derecho positivo. En el ámbito de la Administración pública el dicde importancia. legal de las resoluciones representa el fundamento
tamen
A pesar de cumplir función de cido trabajos profundos, a diferencia abogados.
2.——Dado tener
en
ción de la carrera.
que que
cuenta
idoneidad
en
gran de
valía, el dictamen otras piezas que
ha meresalen de los
no
el dictamen es Opinión de un experto, es prudente el diploma de abogado no importa una certificalas numerosas todas y complejas asignaturas de
se Verdad es que para ser asesor requiere estar graduado en las a fondo de derecho, pero el conocimiento facultades de la especialidad. con las tareas de la repartición administrativa en relacionado que el se asesor personal, cuya efidesempeña, sólo se logra con el esfuerzo de la ilustración básica que el diploma cacia está asegurada en virtud Con dedicación un abogado en poco tiempo puede de abogado acredita. de asesoramiento, cualtareas satisfactoriamente en sus desenvolverse quiera sea la especialidad requerida por los servicios que desempeñe a la institución que pertenezca. pública o la repartición administrativa advertir Con relación a las “especialidades”es bueno que no debe exaen En efecto, el excesivo que por paroelamiento de las ramas gerarse. trae viene dividiendo el derecho, se razones didácticas y científicas del consigo el olvido de esa unidad conceptual, orgánica y funcional la falta de conociello el propio especialista reconoce derecho y con mientos básicos para su prOpia especialidad. Algunos llegan a colocarse un en aquello que Ramón y plano tan “autónomo” que nos recuerda no con poca ironía (2). Cajal les dedicaron en tareas de' asesoramiento 3. Quienes tiene que iniciarse legal acerca de cómo deben hacerse elementos ilustrativos escasos dictámenes en la Administración pública. Buenos modelos son, entre de Educación otros, los compilados en la obra publicada por el Ministerio de los procuradores generales de la en "Dictámenes lo adrm'nistrativo de la Asesoría Nación” Legal de la (1862-1917) y los Dictámenes
encuentran
los
1
p.
lbering,
"Erplrim
del
¿creaba
romano”
trad.
española, s/D. "
Madrid
T.
5. ‘
118.
3 “La: Tóm'co: de ¡a Voluntad", Ed. Bpasa. Calpe. Bs. As. 1941. p. 62. El unn hoja. y foriándose la ilusión larva. ¡sentado sobre una especialista trabaja como el espacio; el científico general, decido aislado en de que su pequeño mundo se mece Pero sólo el gesto ramasde sentido filosófico, entrevé el tallo común a muduls del saber a que antes aludíarnos, gozaría de la dicha y del poder de contemplar el orbe entero, esto' es, le dencia, múltiple e infinita en sus formas, una en sus principios.
48
1932 y 1938-1939); tamMunicipalidad de Buenos Aires (1887-1910; del Dr. Faustino bién los dictámenes Legón, publicados bajo el título Aires "En la defensa fiscal de Buenas (1945) y las “Vistas Fiscales" Cortés relacionarse con del Dr. Jerónimo ¡(1887), que no obstante en la esfera dictámenes judicial cabe-mencionados por su mérito doctrinario; un Naturalmente, principiante no puede exigirse, a sí mismo, llegar de los ilustres maestros a a la altura quienes pertenecen los trabajos la flor y nata dictámenes son señalados. Y además de la pericia, esos de un ingente caudal de donde han sido seleccionado por la complejidad uno de ellos. Estas del asunto o por el excepcional mérito de cada sirvan para no dejarse deprimir por tan depurados modelos, reflexiones no ya que lo usual es que la tarea exija planear a tanta altura.
Lo cierto es que sobre la materia no hay tiene por lo que la personalidad del asesor el estilo de dictámenes a que mejOr cuadre y capacidad de trabajo. II
Falta
de
reglas; consejos útiles
que
reglas menos su
conviene
ni formas corrientes, trabas para adaptar
cultura,
tener
temperamento
presente.
determinan capacidad científica y responsabilidad del autor la forma del dictamen; respecto a éste, poco podrán hacer y contenido las reglas si falta la capacidad, pero el método y 1a sujeción a normas forjadas por la experiencia y la reflexión contribuyen a realzar el mérito sustancial de 4.
La
esta
Algunas actúan
nancna
influyen
con
especie la
veces en
el
distinta
de
trabajos.
del asunto, su complejidad c son factores quien debe examinarlo; según la persona.
importancia
ánimo de intensidad
reso-
que
en Si desconocer fundamentales que la ilustración y la técnica son el asesor, su son carácter tan aquéllas y indispensables como y moral a quizá más en ciertas Oportunidades. Hay asesores quienes contraria ser en varias soluciones asertivos; prefieren ofrecer lugar de propiciar una “Saber sola. Parecería que llevan prendido aquello de GracÏán: hacerse el santo, a el todos. con dacto Discreto docto Proteo; y con la beneGran arle de ganar la semejanza conci'ia a todos, santo, porque
valencia”. No
desconocen
algunos
el
peligro
de las
afirmaciones;
más
de
una
elección
o ha frustrado ascenso se querido dech que si por no haber la cono que no, pero mucho más digno, y hasta ventajoso es farmarse el prestigio, vicción de que los juicios categóricos labran y consolidan que es lo digno de más cuidar.
5. orden
En punto de la vida
al en
carácter, que lo que
vertebra
tanto
en como el dictamen en cualquier del hombre, lo mismo la obra que
49
la moral
y sostiene dictámenes
lo anima
que para
menudo
preparar
(3) casi sobra que
decir
algo más
sean
lo
que que
necesita fatuos.
a
fuegos
de opinión es maniobra algunos cambiar que ayuda a susde la corriente. las fuerzas la opiAunque a desgano cambian la víspera defendieron; la rectificación, si sincera, es tan plausicondenable cuando es acomodaticia ble, como y forzada. La pertinacia en el empleo de rectificaciones maliciosas es de tanta peligrosidad como en el delito. la reincidencia Para
traerse
a
nión que
Si la Opinión fuese de índole política o económica, el cambio suele de circunstancias; de la mutación el resultado son materia fluctuanPero en materia jurídica la oportunidad puede fundar, por naturaleza. en ciertos la apreciación, aunque conviene casos, algunas variantes confundir a Gracián: “oportunidad”con “oportunismo”. Volviendo la variedad materia es de cordura fea. Hay ¡algunos que cada día otros son de si; ¡hasta el entendimiento más fa tienen desigual, cuanto El que ayer ventura. fue blanco de su si, hoy es" el negro de su no. desmintienda su el ajeno concepto”. propio crédito y deshunbramiento
ser
tes en
no
"En
Si
a
opinión
no
el
aclarar
quienes
de
carecen
les luce,
los
afea
especialidad
y
menos
o
caba
a
profesión, los que
tienen
al
mudar de mis ón
por
ajeno pensamiento.
no por qué saber que una cosa puede ser y tiempo. Su ignorancia cubre la sospecha de tortuos'dad de su parecer. La excusa no ampara que pudiera despertar la mudanza el arduo con un saber a quien ostenta deber de aclarar dudas y asume la ilustración honradez. y la prudencia, que presuponen
Quien
no
tiene
no
al mismo
6.
Es regocijante advertir la inestabilidad de ciertos juicios, ¡tunde buena los que por apresuramiento comfe. No pocos son El pecado de diletamismn que luego rectifican. de ser novedosos conduce a formular afirmaciones sin previa propia la mal digerida Opinión de algún autor.
sean
que
conoce
no
ser
prometieron Opiniones y el afán
reflexión, haciendo
No faltan quienes se entusiasman con con esmeteorías elaboradas y publicadas con desaprensión; ni los que por torpeza o descuido se a sostener al pie de la letra lo que bien se enseña pero que e! apresuran en derecho. el ámbito de nuestro
ro
inaplicable El
sentimentalismo
o
la
conveniencia
del
momento
suelen
inclinan
hacia soluciones reñidas con la legalidad. Más fácil que buscar con empeño violaciones al texto la coincidencia entre la justicia y la ley, es ocultar la autoridad legal, mediante subterfugios interpretativas que menoscaban de la ley y e] respeto que le es debido. ‘
50
Bielsa,
"h
Abogada”,
Bs.
A5., 1945,
p.
22.
el faccioso, de función está el asesor como Tan fuera sentimental a su fanática ideología,con lo que sale malque todo lo ve conformado de valores e intereses, no escutrecha la juridicidad, que es Ordenamiento no a la colocan Los odios son malos do de bandería. asesores, porque inconmovible que el intérprete debe tener como ley en el plano dominante son fuerza vital en el hombre base de sustentación. Los sentimientos y en lo expresa el derecho, pero tienen Ihering: “El sentimiento que ser, como sano, enérgico y viril de la legalidad, he aquí lo que exaltaba el orgullo El derecho, más que sencilla fuente de goces del pueblo romano. y moral} (‘). satisfacciones intelectuales, fue objeto de ennoblecimiento 7
.
En
de renovaciones políticas y espirituales suelen apalas soluen sustentar colaboración consiste el ideario invariable: de ¿a hora, el estado actual de la acción innpostergable u otras si tuvieran valor alguno.
momentos
improvisados juristas; Su
recer
ciones sobre de la comith
una
expresiones
que
base
pública, la técnica serían equivalente
De contar con algún bagaje de instrucción, y algo más de buena fe, creadas las soluciones podrían prestar el positivo servicio de consolidar o adecuarlas, en lo poco que sea necesario, a los requepor el derecho necesarias: del momentos. Para estas dos cosas son rimientos saludables fuerte una sólida preparación jurídica —no sólo especialidady una
y
“tranquila” personalidad.
no,
que
La adecuación lo contrario es todo de destrucción de consolidado lenta y trabajosamente gracias al esfuerzo afinan y pulen lo que desde siglos atrás comenzaron no Pero la tarea del asesoramiento es la del es el objetivo del asesor.
antecesores.
más modesto
un
bien
huma-
de los juristas a forjar sus jurista creador,
satisfaga las necesidades ley anacrónica a la interpretación su sanción, es atribuir el derecho, el nocivo resultado de deformar la levadura de su vigencia. Claro que más el auxilio de peregrinas interpretaciones en se hace refOrmas lugar de promover legislativas. La tarea renovadora en en más ardua los momentos el amplio e intrincado actuales, donde a diario sinuevas de la economía campo y de la política se presentan tuaciones cuyas cambiantes y fugacidad parecen impedir su análisis y la contriA esta dificultad o encauzamientos. concepción de las soluciones “candúmebuye la confusión que ha traído la aparición de verdaderos uno de su novedosa teoría y casi siempre nes" de economistas, cada se Nada de caras. sola de sus enfocando el problema desde una diga en los modernos economistas (7) por el solo “políticos” convertidos en la serena hecho de la lucha y no hacerlo de actuar el escenario en ven las cosas se donde universitarios, tranquilidad de los claustros Esforzarse por que una a las que motivaron
cpuestas
poder de que carece, quitándole la majestad
un
sencillo
es
más claras 4
salir
del
porque
Op. al,
t.
con
que
trance
no
1 p.
es
con
hay pasiones. 376.
51
Importancia
m.
y función
del
dictamen.
i
8. el
económica,política o social que puede tener análogos, servir de pauta a la mejor resolver casos o instrucciones, rectificar rumbos o imponer
trascendencia
La
dictamen,
para
preparaciónde reglamentos nor-mas
nuevas
ción por
este
legales, son puntos reservados género fecundo de trabajo.
a
los
que
siente
inclina-
se emite no El dictamen para agradar o conformar .sino para orienTampoco es admisible que se emplee el dictamen y también ilustrar. de política proselitista; aquí, además de usarlo arma como en una funse con ción que no es la que corresponde, el asesor desnivela, aunque o triunfo ello pueda lograr algún ascenso palaclego. El dictamen es un Puede no ser consejo que se da sobre una cuestión o asunto. aceptado, la responsabilidad, si la hay, recae directamente en el pero entonces decide. funcionario que
tar
No una
pocos
prefieren
desventura;
esto
no
complacientes, lo cual puede traer más los ojos ante los intereses significa cerrar interés lo dominante tiene que
ser
pero en esta apreciación del el derecho: que se cumpla la norma lesión injusta e irreparable.
juego,
con
sana
rectitud
y sin
de en ser
causar
-
Vale más el prestigio de la norma jurídica que prestar ilegítimo a los intereses éstos sean amparo particulares. Cuando respetables es más probable que encuentren protección en el derecho bien manejado. Pero lo que a menudo se comprueba cierta es impericia en su manejo, como por parte de jóvenes impacientes que reclamaron, la en actuación la lucha precio por que política, altos cargos de asesores a siempre se reservaban abogados probados. No es tirando bombas, el criterio ruido o planeando revoluciones haciendo como se ilustra jurídico. Aunque loable y digna es la actitud revolucionaria, precisamente cuando es el medio adecuado lucha no ese se para por el derecho,
especialrnente
aprenderlo. está la AdmiNo hay que olvidar dictamen que detrás de todo nistración La fragilidad de las argumentaciopública, o sea al Estado. hade benevolencia, favor, parciales o interesados, nes, los dictámenes Por lo general, cen daño por igual a quienes los firman y al Estado. las críticas caen directamente sobre quienes gobiernan más que sobre los mismos asesores. Estos, sin ser políticos, deben tener sentido político, lo que no es lo mismo, porque su labor no puede ni. debe desempeñarse conun de lo que debe y tiene que en plano de completo aislamiento siderarse de manera primordial, es decir, el interés público. Para esto
habrá que en
52
salirse
de
la
“especialidad”.
9. El abogado se identifica con posic'ón intermedia; actúa, parte
el cliente; como
el
abogado
asesor
se
encuentra
del
Estado
y
parte
como funcionario otra cosa público. No le es permitido defender que ni tampoco la regular aplicación del derecho abopensar que por ser deba constituirse en gado de la Administración enemigo del particular. una Si constata la irregulainjusticia, tiene la obligación de observar ridad del acto que la produce, sin que tal posición pueda interpretarse intereses como defiende contrarios a los le están encomendados. que que del Estado es En el propio beneficio aconsejable el respeto por los intereses particulares legítimOS, aunque sólo fuera por evitar el riesgo de que los particulares afectados encuentren en la autoridad judicial el administrativa. No es difícil afirmar que les negó la autoridad amparo de los actuales “recursos de amparo” tienen en su causa que muchos la débil actuación de no pocos asesores.
10. tiene una doble Quien dictamina re5ponsabilidad: primera, la a llamado decidir; la responsabilidad y reputación del funcionario la regular aplicación de la norma de cuidar jurídica, con lo que cuida Por otra le es pr0pia, está consagrada por el Código penal (art. 272). sobre estas responsabilidades está el buen nombre y reputación del asesor.
la
a muno satisface Por lo común, el juicio recto y bien fundado a cuando la conclusión es los intereses adversa chos, de momento, que el asunto, mueven sean licitos y hasta aunque plausibles en aspectos no Conviene advertir legales (económicos, políticos, sociales). que el no asesor ejerce la función de fiscal ni puede perturbar antojadizamente en las funciones Su deber consiste del órgano administrativo. agotar todos los medios a la ejecución del de interpretación antes de oponerse la Administración acto manera cuya procedencia se le consulta; de otra funcionario trabada que debe pública se vería sensiblemente por un concurrir, dentro de lo que la sana y recta interpretación jurídica aconpúblico. seja, a la realización de funciones que tiene por fin el servicio en su En el análisis del problema, el asesor valorarlo debe conjunto, de manera integral, en función de las “consecuencias” jurídicas que puede traer consigo.
1V.
Tareas
previas
a
la daboración
del
diclaman.
ll. Difícil es que el asesor tenga el tiempo corrido necesario, denLos un del horario administrativo, para estudiar completo asunto. han de estudiarse fuera del despacho, en lugar propicio lo difícil que es hacer la meditación. No desconocemos comprender esto a cierto que, por propia razón de sus funpersonal administrativo Pero ver la disciplina sólo en el cumplimiento del horario. ciones, creen estos son riesgos que los abogados deben aceptar con tranquilidad, porla que la organización administrativa obliga a sacrificar muchas veces " Es recomend la: oficina” (?). de horas en “calid por la "cantidad de el campo un dable. al estudiar problema, no restringir con exceso tro
complicados a
S3
observación;
de un punto ofrece oportunidad para el examen ubicar el asunto y para duda sobre y la saludable corrienteS, ni en los asealejamiento de la proferemuneración en una carrera mayor burocrática, procura con altos aquéllos que, recién recibidos, ya_quieren sobresalir Pero lo cierto es que a un buen de asesores. asesor le complace cargos con todo la consulta el estudio y por sobre abogaldos de mayor expea
menudo
un apreciable caudal de ilustración su terreno prOpÍO. El amor por el estudio propia suficiencia, tal vez no sean hábitos deSpués de dilatado que llegan al cargo
formarse
en
la
sores
sión ni en
o
de
en
nencia.
12.
dignidad
El asesor debe hacerse de que su profesión no pierde a la idea de estar por el hecho empleado; no tiene jamás que burocraun esfuerzo moral más enérgico que el inteque demanda de su tarea. por la naturaleza
tizarse,
lo
lectual
requerido
Deberá tener presente que en cada interés legítimo comprometido; que la
expediente existe un derecho o en demora substanciarse el asunto puede acarrear perjuicios, a veces irreparables. Y, por sobre todo, que el interés del Estado finca en que no se den largas al expediente. En este aspecto los asesores pueden hacer mucho en beneficio de la Administración, precisamente cuando hay necesidad de ordenar el procedimiento, muchas a sabiendas veces el “embarullado” que para no asunto a de alguna que otra pueda resolverse causa irregularidad, suerte que de esa puede pasar desapercibida. En no pocas oportunidades el asesor, sin dictaminar, pero poniendo orden en las actuaciones, ha salvado más de una además de. situación. Aquí es donde el asesor, técnico en derecho, debe ser muy idóneo en la dinámica administrativa. 13. Lo primero es leer con esmero Es analizarla. la consulta. Hay la obligación de no formar que hacerse juÍCÍO de primera intención, no se la difícil rectificarlo. Si a la consulta porque después resulta considera completa o precisa, prudente es recabar mayores antecedentes le apremien. MuNo angustiarse porque que se amplíen los informes. cho cuidado con las urgencias y las consultas sin acompañar los antecedentes. La precipitación puede causar descrédito y hasta responsabilidad. No olvidar que la opinión del asesor, por lo general se conactúa la Administración de la decisión, porque vierte en la sustancia en virtud de facultades partiregladas, cuyo alcance respecto al caso cular es determinado por el dictamen. o
Un mÏsmo problema ofrece distintos aspectos para el economista, valores el político o el jurista; cada uno de los cuales y precisa la cuesseñalar la solución legal tión de manera la incumbe diferente. A1 asesor los impulsos y del problema. Actúa a de regulador; encausa modo la actuación administrativa. Esto, decir no quiepropósitos que mueven valoraciones, pero siempre re, que deba prescindir de aquéllas otras con el fin expuesto. 54
o de las piezas que de las consultas forman las 14. La redacción veces es desordenada contradictomuchas oscura, y hasta no el asesor Como puede pretender que se rehagan las actuaciones más claras que ponerlas y metódicashtieneforzosamente que sean orden _y en claro para apreciar su sentido y plantearse los problemas sobre que se le pide dictamen.
actuaciones, ria.
para
en
Si
consulta
la
sobre
versa
reglamentación
una
bueno es primero averiguar qué Porque puede ocurrir que el problema
terna,
riante del
la rutina: de
en
significado
retoques una
Igual consideración
15.
en
que el pensamiento no perplejidad citar raudales de de un lugar esclavizados particularidades de la actual
lo que
es
o
instrucción
realmente merced
de
a
planilla,
una
in-
persigue.
se
desaparezca
la redacción
interna,
norma
una
va-
aclaración
etc.
debe la teoría merecer que la práctica, la Sería agravar divorcie de la realidad. antecedentes época que provinieran de una ideas o conceptos incompatibles con las vida institucional, económica y adminis-
para
se
o
a
trativa.
Tampoco debe rendirse vasallaje a la jurisprudencia, de sus siquiera por curiosidad, cuál es la consistencia Librarse del empirismo no quiere decir prescindir de las ticas a cuyo favor cuenta la presunción de que son el fruto
sin verificar, fundamentos. buenas prácde una larga
experiencia. 16. Un consejo más: cuidarse de aquéllos que quieren hablar con asesor a sus o ponerse órdenes para para explicarle mejOr el asunto genccualquier aclaración, pues lo usual es que tengan otros menos rosos propósitos. Esto no quiere decir que deba tenérseles temor, sino oírlos con cautelosa desconfianza, susceptible de que sea desvirtuada la con en A los amigos de los que gobiernan tratarlos algún caso. en cuesmisma atención porque que a los opositores o a los neutros o las amistades tiones legales de nada sirven, para el mejor dictamen
el
las
inamistades.
V.
Método
l7. En lo fundamental
para el
mentos
tomará siste en
la
examen
de
análisis, verdadera
lo
ehboración de
un
secundario.
del
dictamen.
problema jurídico En
química del derecho,
ese
proceso el
asesor
lo
primero es separar desintegración
de debe
buscar
los
y
ele-
se la separación, la tarea Obtenida del problema. como legales conque la aplicabilidad de las normas aislar, simple operación silogística. Lo difích es separar, cuanto a un que se muesproblema, todos esos elementos
primarios sencilla,
delimitar,
una en
55
confundidos
entrelazados,
tran
y formando
un
conjunto heterogéneo y
abigarrado (5). Esa el
tificar
mado, el
sulte
integración con los elementos primer enfoque. La revisión sea provisoria, es tarea riesgo de comprobar el propio
aunque
substanciales a contribuirá radel juicio que nos hemos forfecunda aunque angustioso reerror.
es aconsejable poner un paréntesis en el esse la solución, a pesar de una logra desentrañar conviene interrumpir la tarea y dejar que la declarificadora. El subconciente labor ayuda muchas esta está que el éxito consiste en tarea. Claro veces en seguir penno el distraer sando, espíritu en otras ocupaciones que no tengan con de ahí que las ocupaciones políticas, o vinculación el derecho, a buenos mejor dicho, proselitistas, convierten abogados en mediocres el derecho de leyes, pues en esas tareas hombres sufre deformaciones en muy grandes y el espíritu se predispone a violarlo obsequio de los intereses y precaver que “conviene conservar “campaña”. para la futura
En
intrincados
casos
Cuando
tudio.
no
empeñosa búsqueda,
cantación
obre
su
el compás de espera lo ni todos los asuntos su mayor simples como parte son bastantes sin torturarse y de inmediato, porque quienes no se prOponen la formulan despejar una duda sino más bien cumplir con sentido la precaución de comprobar si lo que les dicta el buen y la experiencia tiene también consistencia jurídica y que de esto quede constancia.
No siempre es viable en exiges. Las consultas para permitir evacuarlas
berlo,
18. El tiene
mismo sentido
que
por
muéstrase así lo que observa
consultante en
el si
cuenta
jurista so.'o
es no
apta basta
para
para
prudente y oportuno y, sin saIhering “Cualquier hombre, lo
aprender textos Iegaies, pero el buen comprender el derecho y aplicarlo.
Es preciso para ello una doble cualidad: el poder particular de mapción, que no se adquiere sino con un gran número de años, de esfiwrzos del pensamiento abstracto. y de ejercicios, y la educación pmieula' Operativo, aan Después viene la intención jurídica, p sea el talento la facultad de transformar simuln del derecho, ayuda de las nociones
et golpe de vista y la táneamente lo abstracto y lo concreto, clara de los principios de derecho en las especies propuestas una tico jurídico), en palabra, el arte jurídico, cua'idades forman la educación jurídica”. Por cierto que no
rewtidas
concean (diagnóstoda: debe
que con-
el- problema, la solución Si la jurisprudencia no resolvienn y la doctrina es dar Difícil buscarse la aplicación de los principios del derecho. mediante construcción orientar esta tarea de verdadera juridica en la cual tanto la técnica como la ilustración general juegan papel preponderante. Mas no desespere el asesor nóvel. pocas serán las oportunidads en que tendrá que poner a prueba-sus de luces y poca exper'mncia impedirin cualidades de invsdgador. Su cortedad que los descubra. Todo permanece "ininteligible", decia Platón. "para quien tiene miedo 5
deberá
reslas
a
56
la
para
idea".
'
la educación jurídica con la simple “erudición”, pues esta nada a la ciencia no como sean ordenadas. repeticiones más o menos educación jurídica es aquélla que sirve para disciplinar el espíritu no hay jurista que valga.
tundirse
aporta La
crítico, sin el cual
Para esta tarea tendrá que echarse mano de los métodos de interpretación, los que se usarán con sumo cuidado, pues no todos sirven los casos. De poco valen los métodos por igual en todos interpretativos si se desconocen los principios que sustentan cada una de las instituciones que, por referirse a relaciones en jurídicas especiales, contienen las bases del método si mismas respectivo. En punto al método son elocuentes las palabras de Ihering: “Los juristas se ¡dan en cierto mado del método jurídico, y Io juzgan acertadamente en la práctica y cuenta en las aplicaciones, pero Ia noción para elias es más bien cuestión de de experiencia de verdadero conocimiento sentimiento, que (0). En la Administración pública y fuera de ella suele ocurrir quese consideran habilitados las normas para entender legales y aplidebe demostrar, con sus (7). El asesor dictámenes, que sus Opino se sustentan sino en textos sólo en el buen sentido legales o principios de derecho, elaborados con el buen sentido y con muchos No se trata arribar sólo de a la ingredientes. “justa solución”, el lego, hay que demostrar soluque también puede hacerlo que a esa ción se llega en razón de los principios juríd-cos usados en la forma que corresponde.
todos carlas niones en
otros
19. Un planteamiento adecuado de la cuestión, depurado de elementos un es superfluos y circunstachiales, paso muy firme para ubicarla en el vastísimo acierto ámbito jurídico (3). Una vez ubicada con las soluciones de por sí. No es ni más ni menos diagsurgen que un el nóstico: el asunto ubicar equivale al diagnóstico médico mediante cual se califica la dolencia; después es tarea simple indicar el tratamiento, aunque no es tan fácil anticipar el pronóstico. la cuestión lo cual todo
jurídica, ubicada
acierto con y determicreativa queda por al' en facilitar consistente de sólo el conocimiento clara comprensión de los además del dictamen; no puede imponerse al consultante, fundamentos del la substancia de le la esfuerzo del dictamen, exige comprensión que con una redacción revesada. debatiéndose la tortura de desentrañarla
Configurada la solución,
nada
cumplir
la
expositiva
tarea
sea no lector, aunque perito solución preconizada sino
la
o
op.
az,
r.
'3,
p.
es
y
en
fruto
Gorphe,
"La
no
una
4. .,,
7 Aquí podríamos también decir lo que "Todo “pañal jurista hispano Ros y Gómez: prueba lo contrario". '
la labor
de
demostrativa, derecho,
también
"relaciona:
iditülor”,
con .ra
Bs.
a
respecto
warm
Españaanotara
abogado
A5.. 1953.
P.
merma
el no
.ro
77.
ST
los
Hasta
dictámenes
de la consulta,
teamiento
mulado,
obligar
a
más sencillos sin ceñirse
deben
a
der por sí mismo, sin neoesitarse 20.
encabezarse
con
el
plan-
la redacción con que se ha fora los cuales no se les puede sistemática necesaria. Esta el d'ctamen se dé a entende otras piezas del expediente.
generalmente preparada por legos con la precisión y expresarse hasta la ventaja de que
preocupacióntiene La
extensión
preparación del palabras. Pero, que expresarle
que como
las
la lectura
del dictamen está en razón inversa al grado de consulta al ilustrado y de quien contesta; pocas por lo general es lego quien pide auxilio, habrá con en sea detrimento de claridad, aunque
cosas
Ia concisión.
La consulta que pueril tal vez y hasta la obligación de no
al técnico oculte
un
dejarse
puede parecerle de pronto elemental complejo problema. El técnico tiene por anodinas aparienc'as.
extraviar
Si el dictamen requiere cierta extensión, por no haber sido posible a términos reducirlo más concisos, habrá que dividirlo subdiviy hasta en orden La numeradirlo, para que las partes aparezcan y concierto. ción de los párrafos y la colocación de los títulos indicativos de las partes integrantes dan la medida del esfuerzo puesto en la preparación a lo que del dictamen. Las referencias o se ha dicho que se dirá desde los lugares a que se hacen las pués deben ser con determinación nada lo hemos lo diremisioses: señalada” o “como de “como antes remos más adelante”. 21.
legales y los preceptos iuriSprudenciales utilizados en su No sólo citarlos por núlugar adecuado. por tomo y página de las compilaciones de fallos, de la substancïa mención de las normas legales y de las A los autores cuando citarlos sean originales; no hacer sin necesidad. transcribirlas de citas; tampoco “acopios” innecesarios Los textos mencionarse de artículo o
deben mero
sino
con
decisiones.
El estilo del dictamen no debe ser polémico; no es una demanda, alegato, ni una expresión de agravios. Las expresiones canno son condenables en un escrito es forense que episodio de es de disdiscusión de igual a igual. El dictamen no instrumento sino preparatorio de una resolución, por lo que debe guardar estilo sereno. Como el dictamen se da a la Administración, para mejor ilustrar el criterio de la decisión, no es susceptible de “vistas” ni de “traslados”, cuestión en olvido. no echar ésta que conviene ni un dentes una
cusión, un
tcsía
Ni para negar procedencia a una o el menoSprecio. “Al que has a mal con Sancho, no trates del suplicio sin la añadidura
Quijote la pena
22.
siempre 58
gestión dt
es
castigar
palabras; de
nulas
perdonable con
obras,
le basta razones”.
al
la descordice Don
¡desdicirgdo
el significado de algunas expresiones técnicas, pero Precisar al alcance administrativos de los funcionarios y del público.
en clara y sencillameste que excederse malabaMás difícil es escribir Nada se rismos de terminología técnica. diga de algunos abogados emlos más extravagantes voces vocablos, así sean pecinados en descubrir las inventan no en desuso, cuando para'alardear de una pulida y refide complicar innecesariamente idiomática nada erudición que, además la vanidad. al desnudo la lectura, sólo sirve para poner
personas
pocas
pueden
nombre fuese
¡i todo
suponen
los
que
los términos jurídicos (9). de que se vale el derecho
términos
indistintamente; algunos pretenden que son sólo de una institución, el‘ problema queda resuelto,
usarse
el
biar
todo, emplear adecuadamente
sobre
Por
No
cuestión
una
de
camcomo
rótulos.
Conclusión.
VI.
23.
El
siderado,
que
dictamen jurídico no es la proposición de una
otra
cosa,
solución
substancialmente una a cuestión
con-
de
legal
derecho. El de los
debe
asesor
proposición, particulares.
su
recta
una
profesional puros
las consecuencias el punto de vista
que pueden del Estado
resultar de
como
humanas las que crean las situaciones jurídicas; ser la fuente, deben estar siempre presentes en el espíritu tiene la [obligación de _tratarlas con la imparcialidad moral impone, no con la finalidad con que el ejercicio conduce muchas veces a escamecer los sentimientos, por
quien
asesor,
que
todas desde
relaciones
Son
aquéllas, por del
mirar tanto
que
sean.
En todo dictamen un existe de por medio problema de la vida, con todas las pasiones e intereses de los que presionan la actividad con será el hombres; el acierto que el asesor contribuya a resolverlos único medio de no perturbar la tranquilidad de su conciencia, que está por encima de los inevitables reparos y reproches que dicte el desde los desahuciados.
pecho
todo Por sobre esto, de por sí fundamental cumplir honropara está a los camente el delicado asesores, cargo que el gob'lemo confiere la justa y equila seguridad del Estado, la que se consolida mediante con la prudencia que es el rasgo tativa aplicación del derecho, actuando distintivo de esta profesión milenaria (1°). 9 1°
et
iura
González, Obra Responsa condere.
Completa,
prudentium
sun
t.
ll,
sententiae
p.
18. et
opiniones
eorum
quibus permissum -
59