Dictamen nº: Consulta: Asunto: Sección: Ponente: Aprobación:

627/11 Consejero de Sanidad Responsabilidad Patrimonial I Excmo. Sr. D. Jesús Galera Sanz 16.11.11

DICTAMEN de la Comisión Permanente del Consejo Consultivo de la Comunidad de Madrid, emitido por unanimidad, en su sesión de 16 de noviembre de 2011, sobre expediente de responsabilidad patrimonial instruido a nombre de A.B., al amparo del artículo 13.1.f) 1.º de la Ley 6/2007, de 21 de diciembre, de creación del Consejo Consultivo de la Comunidad de Madrid, en solicitud de indemnización económica, por las lesiones y secuelas sufridas por el tardío diagnóstico de infarto cerebral en el Hospital Universitario La Paz.

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO.- El día 4 de octubre de 2011 tuvo entrada en el registro del Consejo Consultivo de la Comunidad de Madrid solicitud de dictamen firmada por el consejero de Sanidad el día 29 de septiembre de 2011, referida al expediente de responsabilidad patrimonial aludido en el encabezamiento. A dicho expediente se le asignó el número 655/11, comenzando el día señalado el cómputo del plazo para la emisión del dictamen, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 34.1 del Reglamento Orgánico del Consejo Consultivo, aprobado por Decreto 26/2008, de 10 de abril, del Consejo de Gobierno.

1

Su ponencia ha correspondido, por reparto de asuntos, a la Sección I, cuyo presidente, el Excmo. Sr. D. Jesús Galera Sanz, firmó la oportuna propuesta de dictamen, la cual fue deliberada y aprobada por unanimidad por la Comisión Permanente del Consejo Consultivo, en sesión celebrada el día 16 de noviembre de 2011. SEGUNDO.- El expediente de responsabilidad patrimonial remitido tiene su origen en la reclamación formulada por E.G.G., en nombre y representación de A.B., presentada en una oficina de correos el 22 de abril de 2010 (folios 1 a 20 del expediente). Según el reclamante, el 28 de abril de 2008 fue diagnosticado de un infarto cerebral en territorio de ACM izquierda cortical, en circunvalación parietal ascendente izquierda. Refiere que tras permanecer 15 días hospitalizado en el Hospital Universitario La Paz de Madrid, fue dado de alta con el diagnóstico principal relatado, y permaneció de baja mientras realizaba rehabilitación, quedándole graves secuelas de tal forma que como consecuencia de la misma sufre una importante minusvalía que le ha hecho valedor de un grado de discapacidad del 34%. A continuación, el reclamante expone que no es cierto, según consta en el informe de alta del Hospital Universitario La Paz que en fecha 24 de abril 2008 sufriera de forma brusca y estando previamente asintomático el infarto, puesto que, según el reclamante, acudió varias veces a su médico de cabecera alegando dolores de cabeza y disminución de fuerza en la mano derecha, que fue en aumento desde al menos un mes antes de que se diagnosticara el infarto cerebral. Señala que en concreto, en fecha 6 de abril de 2008 acudió al Hospital Universitario La Paz con los síntomas referidos y es remitido, sin diagnosticarle infarto cerebral, al médico de cabecera para su seguimiento, sin realizar las pruebas diagnósticas necesarias, como finalmente se hicieron el 29 de abril de ese mismo año. Según el reclamante con fecha 22 de abril de 2008, el propio servicio de rehabilitación del Hospital Universitario La Paz,

2

al que acudía por otros motivos, le remite al Servicio de Urgencias porque seguía presentando los signos externos de estar padeciendo la enfermedad que finalmente le causó las secuelas. Refiere que en esa fecha no se le realiza ninguna prueba diagnóstica neurológica que permitiera diagnosticar el padecimiento que estaba sufriendo. Señala que con fecha 24 de abril de 2008 vuelve de nuevo al servicio de urgencias que, nuevamente, le remite a su médico de cabecera y a que sea valorado por el servicio de neurología sin diagnóstico que permitiera poner tratamiento al padecimiento que sufría. En virtud de todo lo expuesto el reclamante concluye señalando que ha existido una incorrecta actuación médica del servicio de urgencias del Hospital Universitario La Paz, que durante un mes estuvo dilatando la realización necesaria de las pruebas diagnósticas que hubieran permitido conocer la existencia del infarto cerebral y que hubieran evitado el resultado dañoso y las secuelas que actualmente presenta. A tenor de las circunstancias expuestas el reclamante solicita una indemnización económica que cuantifica en 90.000 euros. TERCERO.- Presentada la reclamación anterior, por el Servicio Madrileño de Salud se incoa expediente de responsabilidad patrimonial al amparo del título X de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común (en adelante LRJAP-PAC). Mediante escrito notificado al reclamante el 11 de mayo de 2010 se le requiere para que identifique el Centro de Salud que refiere genéricamente en su solicitud y aporte copia de la resolución completa por la que se le reconoce el 34% de minusvalía. Este requerimiento es atendido por el reclamante el día 7 de junio de 2010 mediante la aportación de la documentación solicitada. Al mismo tiempo, se remite la reclamación a A, la cual acusa recibo de la misma en fecha 13 de mayo de 2010, dando cuenta de su traslado a B, compañía aseguradora del Servicio Madrileño de Salud. 3

Se ha incorporado al expediente la historia clínica del paciente remitida desde el Hospital Universitario La Paz (folios 26 a 100 y 140 a 178 del expediente) y del Centro de Salud de la Avenida Reina Victoria de Madrid (folios 121 a 134). Consta igualmente en la documentación remitida el informe del jefe del Servicio de Neurología del Hospital Universitario La Paz de 14 de mayo de 2010 (folio 102 a 106 del expediente) y el informe del coordinador de Urgencias del referido hospital (folio 137 del expediente). La emisión de dichos informes se incardina en la previsión contenida en el artículo 10.1 del Reglamento de los Procedimientos de las Administraciones Públicas en materia de Responsabilidad Patrimonial, aprobado por Real Decreto 429/1993, de 26 de marzo (en adelante, RPRP). Igualmente se ha emitido informe de la Inspección Sanitaria con fecha 22 de febrero de 2011 (folios 180 a 198 del expediente). Concluida la instrucción del expediente, se ha dado trámite de audiencia al interesado el 6 de abril de 2011, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 84 de la LRJAP-PAC y 11 del RPRP. No consta en el expediente que por el reclamante se hayan formulado alegaciones en cumplimiento del referido trámite. Finalmente, por la viceconsejera de Asistencia Sanitaria –por delegación en la secretaria general del Servicio Madrileño de Salud, según Resolución 26/2010, de 28 de julio- se dictó propuesta de resolución en fecha 18 de mayo de 2011, en que se desestima la reclamación indemnizatoria presentada. Dicha propuesta de resolución ha sido informada por el Servicio Jurídico en la Consejería de Sanidad el pasado 22 de septiembre de 2011(folios 193 a 198 del expediente). CUARTO.-Del examen de la historia clínica de la paciente y restante documentación médica obrante en el expediente se extraen los siguientes

4

hechos, que se consideran de interés para la emisión del dictamen, admitiéndose en lo sustancial los consignados en la propuesta de resolución: El reclamante, A.B., de 33 de años en el momento de los hechos, acudió el día 6 de abril de 2008 al Servicio de Urgencias del Hospital Universitario La Paz, por disminución de fuerza en la mano derecha de tres días de evolución (había sido remitido desde las Urgencias de Rehabilitación). En el informe de Urgencias se reseñó: “EA (enfermedad actual): acude por incapacidad para coger objetos con la mano derecha, sensación de hormigueo (en el lado interior de la mano) MSD. Exploración SNC (Sistema Nervioso Central): marcha conservada, fuerza distal en mano derecha parcialmente disminuida disimetría en los movimientos, parestesias. Sensibilidad alterada en dorso MSD”. El paciente fue evaluado por el Servicio de Neurología, objetivándose en la exploración realizada una debilidad distal de determinados músculos de la mano derecha, con moderado déficit sensitivo en dorso de dicha mano, manteniendo la fuerza, los reflejos y la sensibilidad en el resto de las estructuras anatómicas evaluadas. Se le solicitó TC de cráneo que fue informada por el equipo de guardia de radiología como “atrofia cortical e imagen temporal derecha sugestiva de quiste aracnoide”. Se le indicó, se citara para estudio de forma preferente en consultas de Neurología y se le dio volante para realización de EMG (folio 144 del expediente). El paciente acudió el día 22 de abril de 2008 a la consulta de Neurología del Centro de Especialidades José Marvá, refería pérdida de fuerza en mano derecha desde hacía tres semanas. Se le realizó exploración neurológica, siendo el balance muscular: deltoides 5/5, supraescapular 5/5, braquialis 5/5, braquioradialis 5-/5, flexores carpo 5/5, extensores carpo y dedos 4+/5, abductor pulgar 3/5, resto normal. Valorada la TAC (que se le había realizado el día 6 de abril de 2008), realizada la oportuna exploración y teniendo en consideración la edad del paciente, se le realizó el juicio clínico

5

de probable neuropatía radial, pautándosele tratamiento con naproxin, quedando pendientes del resultado del EMG. El 24 de abril de 2008 acudió al Servicio de Urgencias de Traumatología y Rehabilitación del Hospital Universitario La Paz, refería que desde hacia un mes comenzó con disminución de fuerza en MSD (distal), se le realizó exploración y con el juicio clínico de neuropatíal radiculopatía miembro superior derecho se le derivó a urgencias del Hospital General (La Paz), para valoración. El paciente fue valorado y explorado nuevamente; se comentó el caso con el neurólogo de guardia, decidiéndose que el paciente continuara el estudio con el neurólogo de zona. A.B. acudió el día 28 de abril de 2008 al Servicio de Urgencias del Hospital Universitario La Paz, siendo el motivo de la consulta inmovilidad en hemicuerpo derecho. A la exploración presentaba: Glasgow 15, lenguaje aparentemente disartrico; Fuerza: MSD®1+/5+; MID®.4/5+. Se le solicitó analítica, Rx Cervical y valoración a Neurología. El paciente fue valorado por el Servicio de Neurología, presentaba: leve disartria, parálisis facial (probablemente central) e Hipotonía en MW. El balance muscular era: 1/5 MSD distal, 2/5 MSD proximal y 4/5 MID. La sensibilidad táctilalgesica estaba disminuida en hemicuerpo derecho. Se le solicitó TAC craneal que fue informada como: imagen hipodensa parietal izquierda, sin seguir territorio vascular ni producir efecto masa, sugiriendo como posibilidad infarto venoso o infeccioso, sin poder descartar una LOE de bajo grado. El día 29 de abril de 2008 se le realizó a A.B. una RM de cerebro en la que se observaba una lesión a nivel fronto-parietal izquierda córtico subcortical con efecto de masa y leves signos de refuerzo tras la administración de G.D., que sugería infarto agudo. Se le efectuó de urgencias una RNM-angio- venosa que no presentó trombosis de senos venosos. No se puede descartar trombosis parcialmente recanalizada de dicho seno lateral,

6

dado la ausencia de visualización de flujo claro, aunque el diagnóstico que se sugiere más probable es el de agenesia-hipoplasia marcada de dicho seno. Siendo la evolución favorable, A.B., fue dado de alta hospitalaria el día 14 de mayo de 2008 con el diagnóstico de “infarto cerebral en territorio de ACM izquierda cortical, en circunvalación parietal ascendente izquierda”. En revisión de 13 de octubre de 2008, el paciente presenta una involución de forma significativa en la lesión por aumento de la retroacción cortical. Continúa en rehabilitación, anotándose el 20 de abril de 2009, que el reclamante presenta una leve disminución de fuerza en miembro superior derecho, con dolor de características osteomusculares. El día 24 de agosto de 2009 se le reconoce un grado de minusvalía del 34 % por “hemiparesia derecha por accidente cerebral vascular agudo de etiología vascular y enfermedad de sangre y órganos hematopoyet. por defecto de coagulación de etiología congénita”. A los hechos anteriores, les son de aplicación las siguientes

CONSIDERACIONES EN DERECHO

PRIMERA.- Es preceptiva la solicitud y emisión de dictamen por la Comisión Permanente del Consejo Consultivo, de acuerdo con el artículo 13.1.f).1º de la Ley 6/2007, de 21 de diciembre, reguladora del Consejo Consultivo de la Comunidad de Madrid, conforme al cual este órgano deberá ser consultado en el caso de “Expedientes tramitados por la Comunidad de Madrid, las entidades locales y las universidades públicas sobre: 1.º Reclamaciones de responsabilidad patrimonial, cuando la cantidad reclamada sea igual o superior a 15.000 euros o cuando la cuantía sea indeterminada”. 7

En el caso que nos ocupa, la reclamación patrimonial presentada se ha cifrado por el reclamante en 90.000 euros, por lo que resulta preceptivo el dictamen del Consejo Consultivo. El dictamen ha sido recabado de órgano legitimado para ello –el consejero de Sanidad-, a tenor del artículo 14.1 de la misma Ley. La competencia para resolver los procedimientos sobre responsabilidad patrimonial corresponde al consejero de Sanidad, en virtud de lo establecido en el artículo 55.2 de la Ley 1/1983, de 13 de diciembre, de Gobierno y Administración de la Comunidad de Madrid, si bien las competencias de tramitación han sido atribuidas al viceconsejero de Asistencia Sanitaria, por el artículo 23.2.i) del Decreto 24/2008, de 3 de abril. SEGUNDA.- El reclamante solicita indemnización por los daños y perjuicios que se le han causado por los hechos descritos en los antecedentes de hecho, concurriendo en el la condición de interesado, exigida por mor de los artículos 31 y 139.1 de la LRJAP-PAC. La legitimación pasiva resulta indiscutible que corresponde a la Comunidad de Madrid, toda vez que el daño cuyo resarcimiento se pretende fue supuestamente causado por personal médico integrado dentro de la red sanitaria pública madrileña. El plazo para el ejercicio de la acción, es de un año, contado desde que se produjo el hecho o el acto que motive la indemnización, o de manifestarse su efecto lesivo (cfr. artículo 142.5 de la LRJAP-PAC). En el caso de daños de carácter físico o psíquico a las personas, el plazo se contará “desde la curación o la determinación del alcance de las secuelas”, lo que equivale a decir que el plazo prescriptivo empieza a correr desde que se tenga conocimiento cabal del daño realmente sufrido, y de su alcance y consecuencias, lo que constituye una aplicación de la teoría de la «actio nata», recogida en el artículo 1969 del Código Civil («actioni nondum natae, non prescribitur»).

8

En aplicación de la citada doctrina de la «actio nata», es jurisprudencia reiteradísima la de que en caso de lesiones, el plazo de prescripción no comienza a correr hasta que el perjudicado conoce el alcance definitivo de las secuelas, momento que puede ser muy posterior al alta médica e incluso prolongarse hasta su declaración de invalidez o incapacidad (vid. entre otras muchas, las SSTS de 31 de diciembre de 2002, 22 de enero, 13 de febrero, 7 de abril y 29 de mayo de 2003). Por otra parte cabe recordar, la Sentencia de nuestro Alto Tribunal de 4 de abril de 1998 (RJ 1998\3698), con cita de las de 5 de febrero de 1980 (RJ 1980\582), 3 de febrero y 29 de abril de 1986 (RJ 1986\2977), 10 de febrero y 8 de junio de 1989 (RJ 1989\1101 y 1989\4638), y 7 de febrero de 1997 (RJ 1997\982), señala que “hay que interpretar en un sentido ampliatorio y favorable para el actor el inicio del cómputo de prescripción, siendo de tener en cuenta, a mayor abundamiento, el principio pro actione,…”. La Sentencia del Tribunal Supremo de 7 de julio de 1982 (RJ 1982\4721), con cita de la de 4 de julio de 1980 (RJ 1980\3410), hizo referencia al “principio general de la responsabilidad objetiva y patrimonial de la Administración Pública”, elevado a “principio de la máxima jerarquía” en el artículo 106.2 de la Constitución, “por lo cual no es dable ya dudar que constituye pieza fundamental de nuestro Estado de Derecho, cuyo natural carácter expansivo impide en su aplicación toda interpretación que obstaculice su plena realización material, y obliga, en congruente coordinación con el principio de interpretación más favorable a los administrados, a dar preferencia al criterio hermenéutico que conduzca al examen de la acción”. En el caso examinado, consta en la historia clínica del paciente remitida por el Hospital Universitario La Paz, que el reclamante fue diagnosticado de infarto cerebral el 29 de abril de 2008, si bien la lesión fue evolucionando anotándose en revisión de 13 de octubre de 2008, una involución de la lesión de forma significativa por aumento de la retroacción cortical. El reclamante 9

continua en rehabilitación y seguimiento de su lesión por el Servicio de Neurología, emitiéndose el 24 de agosto de 2009 informe de reconocimiento al reclamante de un grado de discapacidad del 34%, pudiendo estarse a esa fecha como de determinación administrativa de las secuelas que padece, y por tanto de inicio del cómputo del plazo para reclamar, en el marco de una interpretación favorable del principio pro actione. Así las cosas, la reclamación presentada el día 22 de abril de 2010 se habría ejercitado dentro del plazo legal. TERCERA.- En la tramitación del procedimiento, se han seguido los trámites legales y reglamentarios. Dicho procedimiento para la tramitación de las reclamaciones de responsabilidad patrimonial, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 35 del Estatuto de Autonomía de la Comunidad de Madrid, aprobado por Ley Orgánica 3/1983, de 25 de febrero, y artículo 55 de la Ley 1/1983, de 13 de diciembre, de Gobierno y Administración de la Comunidad de Madrid, se encuentra regulado en el título X de la LRJAPPAC (artículos 139 y siguientes), desarrollado en el citado RPRP. A este procedimiento se encuentran sujetas, en virtud de la disposición adicional duodécima de la LRJAP-PAC (en redacción dada por la Ley 4/1999, de 13 de enero) y la disposición adicional primera del RPRP, las entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social, sean estatales o autonómicas, así como de las demás entidades, servicios y organismos del Sistema Nacional de Salud. Como se dijo supra, se ha recabado y evacuado informe de los servicios médicos afectados, cuya preceptividad resulta del artículo 10.1 del RPRP. Igualmente se ha recabado y evacuado el informe de la Inspección sanitaria. En el expediente, se ha dado trámite de audiencia al interesado, de conformidad con los artículos 84 de la LRJAP-PAC y 11 del RPRP.

10

En suma, pues, de todo lo anterior, cabe concluir que la instrucción del expediente ha sido completa, sin que se haya omitido ningún trámite que tenga carácter esencial o que resulte imprescindible para resolver. CUARTA.- El instituto de la responsabilidad patrimonial de la Administración se reconoce en el artículo 106.2 de la Constitución Española de 1978, desarrollado por los artículos 139 y siguientes de la LRJAP-PAC, y supone el reconocimiento del derecho de los particulares a ser indemnizados de toda lesión que sufran en cualquiera de sus bienes y derechos, salvo en los casos de fuerza mayor, siempre que la lesión sea consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios públicos. Según abundante y reiterada jurisprudencia, para apreciar la existencia de responsabilidad patrimonial de la Administración son precisos los siguientes requisitos: a) La efectiva realidad del daño o perjuicio, evaluable económicamente e individualizado con relación a una persona o grupo de personas. b) Que el daño o lesión patrimonial sufrida por el reclamante sea consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios públicos, en una relación directa e inmediata y exclusiva de causa a efecto, sin intervención de elementos extraños que pudieran alterar dicho nexo causal. c) Ausencia de fuerza mayor, y d) Que el reclamante no tenga el deber jurídico de soportar el daño. La responsabilidad de la Administración es objetiva o de resultado, de manera que lo relevante no es el proceder antijurídico de la Administración, sino la antijuridicidad del resultado o lesión, siendo imprescindible que exista nexo causal entre el funcionamiento normal o anormal del servicio público y el resultado lesivo o dañoso producido. La STS (Sala de lo ContenciosoAdministrativo, Sección 6ª) de 5 de junio de 1998 (RJ 1998\5169), se pronunció al respecto del carácter objetivo de la responsabilidad de la Administración, previniendo frente al riesgo de erigir dicho principio de responsabilidad objetiva en un sistema providencialista que llevaría a la

11

Administración a responder de cualesquiera daños que se produjesen como consecuencia del funcionamiento de un servicio público o de la utilización de bienes de titularidad pública, sin exigir la presencia de ese nexo causal de todo punto imprescindible para la apreciación de dicha responsabilidad. El fundamento primero de dicha Sentencia se pronunciaba en los siguientes aclaratorios términos: “(…) esta Sala ha declarado reiteradamente que no es acorde con el principio de responsabilidad objetiva, recogida en los artículos 40.1 de la Ley de Régimen Jurídico de la Administración del Estado y 139.1 de la vigente de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común de 26 de noviembre de 1992,, la generalización de dicha responsabilidad más allá del principio de causalidad, aun en forma mediata, indirecta o concurrente, de manera que, para que exista aquélla, es imprescindible la existencia de nexo causal entre la actuación de la Administración y el resultado lesivo o dañoso producido, que en este caso, como ha declarado la sentencia de instancia, no puede apreciarse ya que la socialización de riesgos que justifica la responsabilidad objetiva de la Administración cuando actúa al servicio de los intereses generales no permite extender dicha responsabilidad hasta cubrir cualquier evento por el mero hecho de que se produzca dentro de sus instalaciones cuando ni éstas constituyen un riesgo en si mismas ni sus características arquitectónicas implican la creación de tal situación de riesgo ni, mucho menos, se ha acreditado que el accidente lesivo se haya producido por un defecto en la conservación, cuidado o funcionamiento de éstos, de tal manera que el hecho causal causante del accidente es ajeno por completo al actuar de la Administración y en consecuencia ninguna relación existe entre el resultado lesivo y el funcionamiento normal o anormal del servicio público, ni de manera directa ni indirecta, inmediata o mediata, exclusiva ni concurrente. La prestación por la Administración de un determinado servicio público y la titularidad por parte de aquélla de la infraestructura material para su prestación no implica que el vigente sistema de responsabilidad patrimonial objetiva de las Administraciones Públicas 12

convierta a éstas en aseguradoras universales de todos los riesgos con el fin de prevenir cualquier eventualidad desfavorable o dañosa para los administrados que pueda producirse con independencia del actuar administrativo, porque de lo contrario, como pretende el recurrente, se transformaría aquél en un sistema providencialista no contemplado en nuestro ordenamiento jurídico”. En el ámbito de la responsabilidad médico-sanitaria, el matiz que presenta este instituto es que por las singularidades del servicio público de que se trata, es que se ha introducido el concepto de la lex artis ad hoc como parámetro de actuación de los profesionales sanitarios, siendo fundamental para determinar la responsabilidad, no sólo la existencia de lesión, en el sentido de daño antijurídico, sino también la infracción de ese criterio básico, siendo obligación del profesional sanitario prestar la debida asistencia y no garantizar, en todo caso, el resultado. Además, en materia de daños causados como consecuencia de la prestación de asistencia sanitaria, es también doctrina jurisprudencial reiterada, por todas las sentencias de 20 de marzo de 2007 (recurso 6/7915/03), 7 de marzo de 2007 (recurso 6/5286/03), 16 de marzo de 2005 (recurso 6/3149/01) que “a la Administración no es exigible nada más que la aplicación de las técnicas sanitarias en función del conocimiento de la práctica médica, sin que pueda sostenerse una responsabilidad basada en la simple producción del daño, puesto que en definitiva lo que se sanciona en materia de responsabilidad sanitaria es una indebida aplicación de medios para la obtención del resultado, que en ningún caso puede exigirse que sea absolutamente beneficioso para el paciente”, por lo que no cabe apreciar responsabilidad sólo por la producción de un resultado dañoso, debiendo éste reunir además la condición de antijurídico. Como antes se dijo, en el caso de la responsabilidad patrimonial de la Administración, nos hallamos en presencia de una responsabilidad objetiva,

13

en el ámbito de la cual la jurisprudencia se ha encargado de ir perfilando los caracteres y requisitos que ha de reunir para poder apreciar o no su concurrencia. Así, si la actuación de los servicios públicos sanitarios no puede garantizar siempre un resultado favorable a la salud del paciente, por razones obvias, se hace necesario establecer un requisito adicional que nos permita diferenciar los casos en que debe responder la Administración Sanitaria, de aquellos otros en los que se ha de considerar que el daño no es antijurídico y que no procede de la actuación administrativa, sino de la evolución de la propia patología del enfermo. Este requisito, que se debe a la jurisprudencia y a la doctrina, sirve para establecer un límite razonable a la aplicación rigurosa del carácter objetivo de la responsabilidad, evitando así el riesgo de llegar a un estado providencialista que convierta a la Administración Sanitaria en una especie de aseguradora universal de cualquier resultado lesivo. Pues bien, este requisito adicional y específico en materia sanitaria, no es otro que la infracción de la lex artis, basado en que la obligación del profesional de la medicina es de medios y no de resultados, de tal forma que los profesionales de la salud están obligados a prestar la atención sanitaria a los enfermos mediante la adopción de cuantas medidas diagnósticas y terapéuticas conozca la ciencia médica y se hallen a su alcance, no comprometiéndose en ningún caso a la obtención de un resultado satisfactorio, por ser contrario tanto a la naturaleza humana como a las limitaciones de su arte y ciencia. Esto es, si la prestación sanitaria es correcta y con arreglo a los conocimientos y prácticas de la ciencia médica, se dirá que la actuación médica se ha ajustado a la lex artis, sin que nazca entonces responsabilidad alguna. En este sentido, el Tribunal Supremo ha declarado que la responsabilidad surge del carácter inadecuado de la prestación médica dispensada, lo que ocurre cuando “no se realizan las funciones que las técnicas de la salud aconsejan y emplean como usuales, en aplicación de la deontología médica y del sentido común humanitario” (vid. SSTS de 14 de diciembre de 1990, 5 y 14

8 de febrero de 1991, 10 de mayo y 27 de noviembre de 1993, 9 de marzo de 1998, y 10 de octubre de 2000), a lo que hay que añadir que “la violación de la lex artis es imprescindible para decretar la responsabilidad de la Administración, no siendo suficiente la relación de causa efecto entre la actividad médica y el resultado dañoso, pues el perjuicio acaecido, pese al correcto empleo de la lex artis, implica que el mismo no se ha podido prever o evitar según el estado de los conocimientos de la ciencia o de la técnica existentes en el momento” (STS de 14 de octubre de 2002). Y a mayor abundamiento, la STS de 25 de abril de 2002 (Sala de lo Contencioso-Administrativo), es concluyente al establecer que el posible resultado dañoso no puede calificarse como antijurídico cuando la atención médica es prestada con corrección desde el punto de vista técnico-científico, añadiendo que “prestada la asistencia sanitaria con arreglo a la regla de la buena praxis desde el punto de vista científico, la consecuencia de la enfermedad o el padecimiento objeto de atención sanitaria no son imputables a la actuación administrativa y por lo tanto no pueden tener la consideración de antijurídicas”. Conforme a las reglas generales aplicables en orden a la carga de la prueba, es al reclamante a quien corresponde, de ordinario, probar tanto la violación de la lex artis como la existencia de nexo causal. QUINTA.- Para centrar la cuestión relativa a la supuesta infracción de la lex artis por parte de los profesionales que atendieron al reclamante, debemos partir de que, en las reclamaciones de responsabilidad patrimonial por asistencia sanitaria, es al reclamante al que incumbe la carga de la prueba. Así lo proclama la jurisprudencia, de la que sirve como exponente la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid núm. 1707/2008, de 17 de septiembre, que desplaza la carga de la prueba en estos casos sobre quien reclama. La Sentencia citada argumenta en los siguientes términos: “(…) las obligaciones exigibles a los servicios médicos en relación con prestaciones

15

como las examinadas en este expediente son obligaciones resultado. Corresponde al reclamante la prueba de constitutivos de la obligación cuya existencia se alega. En carga de acreditar que se ha producido una violación de y que ésta ha causado de forma directa e inmediata los cuya indemnización reclama”.

de medios y no de todos los hechos particular, tiene la la lex artis médica daños y perjuicios

En el supuesto sometido a consulta, la imputación del daño al servicio público se objetiva como omisión de medios, pues considera el interesado que el Servicio de Urgencias del Hospital Universitario La Paz, durante un mes estuvo dilatando la realización de las pruebas diagnósticas que en su opinión hubieran permitido diagnosticar la lesión que posteriormente se objetivó. Sin embargo, no ha acreditado que, en efecto, la asistencia dispensada fuera incorrecta o contraria a las exigencias derivadas de la lex artis ad hoc, como debía haber hecho, en aplicación de la jurisprudencia acabada de mencionar. El examen de la historia clínica y del resto de los informes incorporados en el expediente no permite concluir que la actuación de los facultativos del centro sanitario, en la asistencia que dispensaron a A.B., contraviniese los dictados de la lex artis ad hoc, sino que, por el contrario, procedieron en todo momento con la diligencia debida. En efecto, el reclamante reprocha a la Administración sanitaria que el día 6 de abril de 2008, que es el primer día que acude al Servicio de Urgencias del Hospital Universitario La Paz, se le remitió al médico de cabecera para su seguimiento sin realizar pruebas diagnósticas. Sin embargo, esa afirmación resulta contradicha por los datos que figuran en la historia clínica, y por los informes que obran en el expediente. Así, según constata el informe del servicio médico del hospital, “el paciente A.B., acude al Servicio de Urgencias del Hospital de La Paz el día 6 de abril de 2008, refiriendo pérdida de fuerza en la mano derecha de 7 días de evolución, lo que provocaba una limitación funcional en su trabajo habitual. El citado

16

paciente fue evaluado por dicho servicio, que encuentra una pérdida de fuerza distal para determinados músculos de la mano, solicitando evaluación por parte del equipo de Neurología de guardia (Dr. F.V.- Médico Adjunto y Dra. M.J.A.A.- Médico Residente). En la exploración practicada se objetiva una debilidad distal de determinados músculos de la mano derecha, con moderado déficit sensitivo en dorso de dicha mano, manteniendo la fuerza, los reflejos, y la sensibilidad, en el resto de las estructuras anatómicas evaluadas. Todo ello sugería una lesión localizada en un nervio periférico. No obstante, para descartar una patología cerebral se realizó una prueba de neuroimagén (Tomografía axial computerizada) (TAC craneal) a las 13.40 horas del citado día, que fue informado por la Dra. B., Dra. F. y Dra. S. del equipo de guardia de radiología, como “atrofia cortical e imagen temporal derecha sugestiva de quiste aracnoideo”, sin relación con las manifestaciones que presentaba el paciente (Anexo 1). En definitiva, la TAC no mostraba ninguna patología cerebral que pudiera relacionarse con los signos y síntomas referidos. Por tanto, no es cierto, como se señala en el hecho segundo de la reclamación, que el día 6 de abril de 2008, primer día que acude al Hospital La Paz, se le remitiera “al médico de cabecera para su seguimiento, sin realizar pruebas diagnósticas”. Se le hizo una TAC craneal y su resultado carecía de relevancia clínica, sólo se encontró un quiste aracnoideo y, por tanto, no se trataba de ninguna patología cerebral que requiriera una atención urgente. De modo que la TAC craneal que se realiza el día 29 de Abril de 2008, a la que se refiere el hecho segundo en su último párrafo, no es la primera que se le realiza. El citado día 6 de abril de 2008 y después de una evaluación cuidadosa, la práctica de pruebas complementarias y la expresada TAC craneal es dado de alta por el equipo de guardia de neurología con el diagnóstico de probable mononeuropatía de MSD de origen mecánico compresivo, es decir, de una lesión en el nervio del miembro superior derecho (recordemos que se trata de un trabajador manual) y un quiste aracnoideo temporal izquierdo. Por tal razón se le entrega una solicitud 17

para la realización de un Electromiograma, así como una citación preferente para la Consulta de alta resolución de casos urgentes, del servicio de Neurología, a la que el paciente, por cierto, nunca acudió”. En relación con la desatención que reprocha el reclamante del día 22 de abril de 2008, la historia clínica y los informes obrantes en el expediente vienen a acreditar lo contrario. En efecto, según la historia clínica que obra en el expediente el reclamante es visto en la consulta de Neurología del Centro de Especialidades “José Marvá” y no en el Servicio de Rehabilitación como afirma el reclamante en su escrito. Además se anota que el paciente presenta mejoría parcial (folio 124 del expediente) y no un incremento de los signos externos de su enfermedad como afirma el interesado. Como señala el informe del Servicio de Neurología, en la referida fecha “en la exploración se siguen apreciando unos déficit motores circunscritos al territorio del nervio radial (deltoides 5/5, supraescapular 5/5, braquialis 5/5, braquioradialis 5-/5, flexores carpo 5/5, extensores carpo y dedos 4+/5, abductor pulgar 3/5), con ausencia de otros datos que hicieran sospechar otras posibles localizaciones, por lo que después de explorar al paciente tener en cuenta su edad y la negatividad de la TAC craneal practicada, se concluyó con el diagnóstico de probable neuropatía radial, quedando pendiente de la realización del estudio electromiográfico” (folio 109 del expediente). Por lo que se refiere a la atención del día 24 de abril de 2008, la historia clínica no revela que el paciente presentara nueva sintomatología sino que seguía refiriendo dolor en miembro superior derecho (folio 125), de esta manera el informe del Servicio de Neurología señala que el paciente “con el diagnóstico de “Neuropatía versus radiculopatía” en miembro superior derecho se remite al Servicio de urgencias médicas para su valoración. Según consta en el informe, no se encuentra nueva focalidad neurológica, siendo comentado con el equipo de guardia de neurología que considera que habiendo sido evaluado hace dos días por el neurólogo de centro de especialidades, realizada una TAC craneal que no mostró ningún hallazgo 18

de interés para la clínica del paciente, no habiendo además ningún cambio en la sintomatología, continúe el estudio con el neurólogo de área, acudiendo de nuevo a urgencias si existiera cualquier empeoramiento”. Finalmente, es el día 29 de abril de 2008, al presentar el paciente nuevos síntomas, al referir cefalea, e incremento del déficit motor, cuando se le realiza un segundo TAC craneal, y según señala el informe del Servicio de Neurología “esta vez sí muestra una hipodensidad cortical hemisférica izquierda sugestiva de “encefalitis versus infarto cerebral probablemente venoso”. Se procede a ingresar al paciente, no siendo subsidiario de fibrinolisis intravenosa, por no poder fijar con exactitud la hora de comienzo de la sintomatología. Se estableció tratamiento preventivo con aspirina e hipolimemiantes. Por otro lado, se practicó de urgencias una RNM-angio-venosa que no mostró trombosis de senos venosos”. Conforme lo hasta aquí expuesto, descartada la omisión de medios que reprocha el reclamante, la determinación de si la asistencia sanitaria se ajusta o no a la lex artis descansa, de forma necesaria, en la apreciación efectuada por profesionales de la Medicina, pues sólo ellos poseen los conocimientos especializados precisos para una adecuada valoración de los actos médicos en cada supuesto concreto. En este sentido debe destacarse que el reclamante no presenta ningún informe pericial que ponga de manifiesto la infracción de la lex artis en el supuesto controvertido. Por el contrario, el informe de la Inspección médica descarta una mala praxis en el caso que nos ocupa. En este sentido el informe de la Inspección médica señala que: “1) Los diagnósticos que se le realizaron a A.B. y las actuaciones que se efectuaron, fueron acordes con la sintomatología referida por el paciente y los signos encontrados en las consultas médicas realizadas. 2) La asistencia que se le prestó a A.B., en el Servicio de Urgencias del Hospital La Paz y en el Centro de Especialidades de José Marvá fue adecuada. Según la documentación revisada y analizada, se le aplicaron los medios diagnósticos y asistenciales, necesarios e indicados a la clínica que presentaba el paciente”. 19

Por otra parte, el informe del jefe del Servicio de Neurología del Hospital Universitario La Paz subraya que: “1.- Que la asistencia médica prestada ha sido en todo momento acorde con lo que la situación clínica del paciente requería. 2.- Se le han realizado las exploraciones y pruebas diagnósticas que precisaba, a tenor de las manifestaciones que presentaba en cada momento. 3.- El diagnóstico de infarto cerebral establecido el día 29 de abril no era fácil sospecharlo con anterioridad, teniendo en cuenta que se le había realizado días antes una TAC craneal, sin ninguna alteración que orientase en ese sentido, y que todas las manifestaciones clínicas orientaban a una lesión del nervio radial derecho, como lo refrenda también la sospecha diagnóstica del servicio de rehabilitación. Es conocido, aunque muy poco frecuente, que la expresión clínica de este tipo de infartos puede remedar a la parálisis del nervio radial. 4.- La evolución ha sido favorable con una recuperación de la fuerza y los trastornos sensitivos, de modo que las secuelas, según consta en la última revisión, se reducen a un déficit motor distal de la mano derecha (5-/5)”. Además añade que “aunque partiéramos de la hipótesis de que cuando el paciente acude a urgencias el día 6 de abril hubiera sido diagnosticado de un infarto cerebral, que como hemos visto no fue detectado por la TAC craneal, tampoco se hubieran podido adoptar medidas terapéuticas, teniendo en cuenta que, llevaba 7 días de evolución lo que haría improbable la aplicación de tratamientos de fibrinolisis intravenosa, que se realizaba en esa época en un período máximo de 3 horas desde el inicio de la clínica. Tampoco cuando acude el día 29 de abril (Dr. M.L. y Dra. G.), se pudo plantear la realización de este tratamiento porque la presentación insidiosa de los síntomas no permitió establecer una clara cronología y tiempo de inicio exigible por el protocolo. Por tanto es poco probable que se hubiese podido influir más de lo que se hizo en la evolución de la enfermedad”. No cabe duda por tanto, a la luz de los informes y de la documentación obrante en el expediente, que las actuaciones médicas se adecuaron en todo

20

caso a normopraxis, de forma que la lesión padecida por el reclamante no pueden considerarse consecuencia del funcionamiento del servicio sanitario. Entendemos que en el presente caso el servicio médico actuó aplicando los medios y los instrumentos que la ciencia médica pone a su disposición, teniendo en cuenta las circunstancias y la sintomatología que presentaba en cada momento el reclamante. En definitiva, habiéndose observado la lex artis ad hoc por parte de los profesionales sanitarios que atendieron al interesado, procede desestimar la reclamación indemnizatoria presentada. A la vista de todo lo anterior, el Consejo Consultivo formula la siguiente

CONCLUSIÓN

La reclamación de responsabilidad patrimonial presentada debe ser desestimada. A la vista de todo lo expuesto, el Órgano consultante resolverá según su recto saber y entender, dando cuenta de lo actuado, en el plazo de quince días, a este Consejo de conformidad con lo establecido en el artículo 3.7 del Decreto 26/2008, de 10 de abril, por el que se aprueba el Reglamento Orgánico del Consejo Consultivo de la Comunidad de Madrid.

Madrid, 16 de noviembre de 2011

21