Custodia de Valores:  Experiencia Peruana Erik Malca Vargas Conasev – Peru Guayaquil, 2010

Concepto de Custodia „

En  sentido  lato,  el  término  custodia  se  entiende  como  la  guarda con cuidado o vigilancia de alguna cosa.

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En el ordenamiento peruano podemos encontrar una primera  aproximación  a  la  figura  de  custodia  en  los  contratos  civiles  de  depósito,  comodato,  gestión  de  negocios  y  otros,  en  los  cuales  se  contempla  la  obligación  del  depositario  de  recibir  un bien con la finalidad de cuidarlo con la debida diligencia y  devolverlo cuando se lo soliciten.  

El Contrato de Custodia  de Valores „

En  el  sistema  financiero  peruano,  el  contrato  de  custodia  de  valores  se  define  como  el  “acuerdo  en  virtud  del  cual  una  persona  (inversionista)  encarga  a  una  entidad  especializada (institución bancaria) que le preste el servicio  de  guarda,  conservación  y  administración  de  un  número  determinado  de  valores  mobiliarios  que  deberá ser  devuelto  al  requerimiento  del  primero,  a  cambio  de  una  retribución pactada”.

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El contrato de custodia tiene las siguientes características: (i) puede ser oneroso o gratuito; (ii) es bilateral; (iii) de  carácter formal; (iv) típico; y, (v) conmutativo.

Marco Legal  „

TUO de la Ley del Mercado de Valores ‐ Decreto Supremo        N° 092‐2002‐EF (LMV) Pueden realizar labores de custodia: ‐ Las sociedades agentes de bolsa (artículo 194°) ‐ Las instituciones de compensación y liquidación de valores (artículo 223°) ‐ Las sociedades intermediarias de valores (articulo 207°) ‐ Otras entidades que obtengan la autorización de CONASEV.

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Ley General del Sistema Financiero ‐ Ley N° 27287 (LGSF) Las empresas del sistema financiero pueden recibir valores,  documentos y objetos en custodia (artículo 221°, inciso 33).

La Custodia en los Procesos  de Titulización de Activos „

La  labor  de  custodia  no  ha  sido  recogida  expresamente  en  las  normas que regulan los procesos de titulización de activos.

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No  obstante,  los  artículos  252  de  la  LGSF  y  301  de  la  LMV  señalan  que  el  dominio  fiduciario  sobre  el  patrimonio  fideicometido le  otorga  al  fiduciario  (sociedad  titulizadora)  las  facultades  de  administración,  uso,  disposición  y  reivindicación  de los bienes que conforman dicho patrimonio.

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Siendo  ello  así,  en  principio,  la  labor  de  custodia  le  correspondería  a  la  sociedad  titulizadora.  Sin  embargo,  dicha  labor puede ser delegada en un tercero, indicandolo en el Acto  Constitutivo  del  patrimonio  fideicomisetido (Artículo  11,  literal  l), Reglamento de los Procesos de Titulización de Activos).

La Custodia en los Procesos  de Titulización „

En la práctica se ha observado que, por lo general, la sociedad  titulizadora  delega  sus funciones  de  administración  y  custodia  en terceros, tales como el servidor o un banco custodio.

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En  efecto,  de  la  revisión  de  los  procesos  de  titulización  de  activos que se han llevado a cabo en los últimos tres (03) años,  se  ha  observado  que en  la  mayoría  de  casos  las  sociedades  titulizadoras mantienen  un  contrato  de  custodia  con  alguna  entidad  bancaria.  En  los  demás  casos,  se  delega  la  labor  de  custodia en el servidor, quien a su vez, contrata los servicios de  entidades bancarias.

Obligaciones del Custodio „

Obligaciones  principales  contenidas  en  los  Contratos  de  Custodia: „

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Prestar  la  custodia  y  guarda  de  valores,  incluyendo  la  recepción  y  conservación de los mismos Abrir  las  cuentas  corrientes  necesarias  para  el  registro  de  los  valores,  así como para efectuar todos los pagos y cobros que puedan originarse Administrar  de  manera  general  los  valores,  incluyendo  la  recepción  de  las  rentas,  intereses,  dividendos  y  cualquier  derecho  económico  que  se  desprenda de los valores Mantener los registros necesarios para identificar la titularidad de los  valores, incluyendo un sistema de archivo y organización independiente Tomar todas las medidas necesarias para cuidar y mantener la integridad de  los valores Remisión de Estados de Cuenta u otro tipo de reportes.

Procesos de Titulización „

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Primer  Programa  de  Bonos  de  Titulización  Estructurados  Midas,  aprobado  por  Resolución  DPA  N° 02‐2007‐EF/94.06.2 Programa  de  Papeles  Comerciales  Titulizados – Andes,  aprobado por Resolución DPA N° 003‐2007‐EF/94.06.2 Primer  Programa  de  Instrumentos  de  Titulización  Hipotecaria  del  Banco  Continental,  aprobado  por  Resolución DPA N° 035‐2007‐EF/94.06.2 Primer  Programa  de  Bonos  de  Titulización  – TUMI,  aprobado por Resolución DPA N° 002‐2008‐EF/94.06.2 Primera  Emisión  de  Valores  de  Titulización  Hipotecaria  TP USD E‐1, aprobada por Resolución DPA N° 005‐2010‐ EF/94.06.2